KIO 3857/24

Sygn. akt: KIO 3857/24 POSTANOWIENIE Warszawa, 6 listopada 2024 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący:Bartosz Stankiewicz po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron 6 listopada 2024 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 18 października 2024 r. przez wykonawcę Helica spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie przy ul. Raszyńskiej 25 (02-033 Warszawa) w postępowaniu prowadzonym przez Ministerstwo Spraw Wewnętrznych i Administracji z siedzibą w Warszawie przy ul. Stefana Batorego 5 (02-591 Warszawa) postanawia: 1.Umorzyć postępowanie odwoławcze. 2.Nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzeczwykonawcy Helica spółki z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie kwoty 15 000 zł 00 gr (piętnaście tysięcy złotych zero groszy), uiszczonej tytułem wpisu od odwołania. Na orzeczenie – w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie – Sądu Zamówień Publicznych. Przewodniczący: …………...…….……. Sygn. akt: KIO 3857/24 Uzasadnienie Ministerstwo Spraw Wewnętrznych i Administracji z siedzibą w Warszawie zwane dalej „zamawiającym”, prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego, na podstawie przepisów ustawy z 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. ​z 2023 r., poz. 1605 ze zm.) zwanej dalej: „Pzp”, w trybie przetargu nieograniczonego, pn.: Świadczenie usługi wsparcia technicznego dla sprzętu HPE o numerze referencyjnym WZP.2374.1.15.2024, zwane dalej „postępowaniem”. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej 26 lipca 2024 r., pod numerem 449889-2024 (numer wydania Dz.U. S: 145/2024). Szacunkowa wartość zamówienia, którego przedmiotem były usługi była wyższa od kwot wskazanych w przepisach wykonawczych wydanych na podstawie art. 3 ust. 3 Pzp. W dniu 18 października 2024 r. wykonawca Helica Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (zwany dalej: „odwołującym”) wniósł odwołanie od czynności zamawiającego, podjętych ​w postępowaniu oraz od zaniechania czynności, do których zamawiający był zobowiązany na podstawie Pzp, tj. od: - wyboru oferty złożonej przez wykonawcę AMG VISION Sp. z o.o. (zwanego dalej jako: „AMG VISION”), jako najkorzystniejszej; - zaniechaniu odrzucenia oferty AMG VISION, w sytuacji, gdy jest ona niezgodna z warunkami zamówienia; - ewentualnie uznaniu, złożonych przez AMG VISION 5 września 2024 r. wyjaśnień rażąco niskiej ceny za skuteczne i potwierdzające prawidłowość ceny ofertowej AMG oraz zaniechaniu odrzucenia oferty AMG VISION, w sytuacji gdy udzielone przez AMG wyjaśnienia nie potwierdzały, że zaoferowana przez tego wykonawcę cena nie jest rażąco niska; - zaniechaniu prawidłowej weryfikacji spełnienia przez AMG VISION warunku udziału ​w postępowaniu oraz prawidłowej weryfikacji złożonych przez AMG VISION dokumentów podmiotowych oraz wezwania do wyjaśnień dotyczących wykazanego doświadczenia, wskazanego w ramach referencji udzielonych AMG VISION przez Niver Sp. z o.o. Czynnościom i zaniechaniom zamawiającego, odwołujący postawił następujące zarzuty: 1) zarzut naruszenia art. 16 pkt 1 i 2 Pzp w zw. z art. 226 ust. 1 pkt 5 Pzp, przez zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez AMG VISION, pomimo, że jej treść jest niezgodna ​z warunkami zamówienia: a) w zakresie w jakim AMG VISION, w treści formularza ofertowego oświadczył, że oferuje wsparcie techniczne dla sprzętu firmy HPE posiadanego przez zamawiającego przez wykupienie tzw. kontraktu serwisowego u producenta (serwis pogwarancyjny) gdy tymczasem w treści udzielonych 5 września 2024 r. wyjaśnień rażąco niskiej ceny oświadczył, że część usług wykona samodzielnie (w szczególności aktualizację mikrokodów); - wobec faktu, że zgodnie z SW Z, mógł wybrać tylko jedno spośród 2 rozwiązań: zlecić wykonanie usług serwisowych producentowi lub wykonać te usługi samemu (co byłoby rozumiane jako rozwiązanie równoważne, które powinien opisać w formularzu ofertowym); b) w zakresie w jakim AMG VISION zadeklarował zlecenie wykonania usług serwisowych ​w ramach pakietu HPE Tech Care Basic wDMR SVC, który nie odpowiada wymogom OPZ tj. nie zapewnia gwarancji czasu naprawy 48 h oraz wykonania aktualizacji mikrokodów; - wskazane niezgodności treści oferty z warunkami zamówienia ujawniły się w szczególności w treści wyjaśnień rażąco niskiej ceny z 5 września 2024 r. udzielonych przez AMG VISION, które to wyjaśnienia zostały przez zamawiającego ocenione w sposób nieprawidłowy, bowiem zamawiający przyjął wyjaśnienia AMG VISION, które pozostają w sprzeczności z ofertą, co doprowadziło do naruszenia zasad przejrzystości oraz zachowania uczciwej konkurencji ​i równego traktowania wykonawców; 2) ewentualnie, na wypadek nieuwzględnienia ww. zarzutu nr 1 – zarzut naruszenia art. 16 pkt 1-3 Pzp w zw. z art. 226 ust. 1 pkt 8 Pzp w zw. z art. 224 ust. 5 i 6 Pzp przez zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez AMG VISION pomimo, że wykonawca ten nie złożył wyjaśnień, które można by uznać za wystarczające w rozumieniu art. 224 Pzp, względnie złożone wyjaśnienia wraz z dowodami nie uzasadniają podanej w ofercie ceny (są przy tym sprzeczne z literalną treścią oświadczeń AMG znajdujących się w formularzu ofertowym), ​a tym samym wykonawca AMG VISION nie wykazał, że jego oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny, a ponadto zaoferowana przez wykonawcę AMG VISION cena jest rażąco niska, tzn. jest to cena niepozwalająca na pokrycie wszystkich kosztów niezbędnych do prawidłowego wykonania przedmiotu zamówienia, ponieważ nie wszystkie koszty zostały w niej uwzględnione (brak obalenia domniemania wystąpienia rażąco niskiej ceny); 3) ewentualnie, na wypadek nieuwzględnienia ww. zarzutów nr 1 i 2: zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b i c w zw. z art. 128 ust. 1 Pzp – przez zaniechanie prawidłowego zbadania przez zamawiającego spełniania warunków udziału w postępowaniu określonych w rozdziale 9 ust. 1 pkt 1 SW Z – mimo że w przedłożonym wykazie dostaw brak jest wszystkich wymaganych informacji dotyczących wykonanych dostaw (brak informacji w zakresie nr umowy lub nazwy zamówienia), a złożone dokumenty podmiotowe powinny wzbudzić wątpliwości zamawiającego co do prawdziwości zawartych w nich informacji; 4) zarzut naruszenia art. 16 pkt 1 i 2 Pzp w zw. z naruszeniem art. 239 ust. 1 i 2 Pzp przez bezpodstawne dokonanie wyboru oferty odwołującego, która to oferta nie jest ofertą najkorzystniejszą, a przez to nierówne traktowanie wykonawców, brak zachowania zasady uczciwej konkurencji, przez co postępowanie straciło walor przejrzystości. Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania oraz nakazanie zamawiającemu, aby: 1) unieważnił czynność wyboru oferty złożonej przez AMG VISION, jako oferty najkorzystniejszej; 2) dokonał ponownego badania i oceny ofert, w tym odrzucenia oferty AMG VISION z uwagi na niezgodność oferty z warunkami zamówienia ewentualnie z uwagi na rażąco niską cenę oferty; 3) ewentualnie z daleko idącej ostrożności, alternatywnie do wniosku z pkt 2) powyżej: - unieważnił czynność wyboru oferty złożonej przez AMG VISION, jako oferty najkorzystniejszej; - dokonał wezwania AMG VISION do uzupełnienia lub wyjaśnień podmiotowych środków dowodowych złożonych na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu ​w zakresie wymaganego doświadczenia (w szczególności wykazu usług); - dokonał ponownego badania i oceny ofert oraz dokonał czynności wyboru najkorzystniejszej oferty. W ramach postępowania odwoławczego nie zostały zgłoszone przystąpienia. Zamawiający 30 października 2024 r. złożył odpowiedź na odwołanie, w której oświadczył, że uwzględnia w całości zarzut nr 1, dotyczący naruszenia art. 16 pkt 1 i 2 Pzp ​w zw. z art. 226 ust. 1 pkt 5 Pzp, przez zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez AMG VISION, pomimo, że jej treść jest niezgodna z warunkami zamówienia: a) w zakresie w jakim AMG VISION, w treści formularza ofertowego oświadczył, że oferuje wsparcie techniczne dla sprzętu firmy HPE posiadanego przez zamawiającego przez wykupienie tzw. kontraktu serwisowego u producenta (serwis pogwarancyjny) gdy tymczasem w treści udzielonych 5 września 2024 r. wyjaśnień rażąco niskiej ceny oświadczył, że część usług wykona samodzielnie (w szczególności aktualizację mikrokodów) - wobec faktu, że zgodnie z SWZ, mógł wybrać tylko jedno spośród 2 rozwiązań: zlecić wykonanie usług serwisowych producentowi lub wykonać te usługi samemu (co byłoby rozumiane jako rozwiązanie równoważne, które powinien opisać w formularzu ofertowym); b) w zakresie w jakim AMG VISION zadeklarował zlecenie wykonania usług serwisowych ​w ramach pakietu HPE Tech Care Basic wDMR SVC, który nie odpowiada wymogom OPZ tj. nie zapewnia gwarancji czasu naprawy 48 h oraz wykonania aktualizacji mikrokodów; Ponadto zamawiający poinformował, że uwzględniając zarzut najdalej idący, dokona następujących czynności: - unieważni czynność wyboru oferty złożonej przez AMG VISION, jako oferty najkorzystniejszej; - dokona ponownego badania i oceny ofert, w tym odrzucenia oferty AMG VISION z uwagi na niezgodność oferty z warunkami zamówienia. 5 listopada 2024 r. odwołujący złożył do akt sprawy pismo, w którym oświadczył, że cofa odwołanie w zakresie nieuwzględnionym przez zamawiającego. 5 listopada zamawiający złożył do akt sprawy kolejną odpowiedź na odwołanie, w której oświadczył, że uwzględnia w całości zarzuty przedstawione w ww. odwołaniu. Izba umorzyła postępowanie odwoławcze na podstawie art. 568 pkt 3 Pzp w zw. z art. 522 ust. 1 Pzp. Przepis art. 568 pkt 3 Pzp stanowi, że Izba umarza postępowania odwoławcze, w formie postanowienia, w przypadku o którym mowa w art. 522. Zgodnie natomiast z art. 522 ust. 1 Pzp W przypadku uwzględnienia przez zamawiającego w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu, Izba może umorzyć postępowanie odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca. W takim przypadku zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w postępowaniu ​o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu. Izba ustaliła, że w przedmiotowej sprawie zaistniał stan faktyczny wskazany ​w powyżej przytoczonym przepisie, tj. zamawiający uwzględnił w całości zarzuty przedstawione w odwołaniu, a do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego nie przystąpił żaden wykonawca. W związku z tym Izba umorzyła postępowanie odwoławcze, natomiast dalsze czynności, które zamawiający podjął lub podejmie w celu uczynienia zadość żądaniom odwołania, pozostają w przedmiotowym postępowaniu odwoławczym poza oceną Izby w związku z ustaleniem zaistnienia przesłanki umorzenia postępowania. Tym samym Izba, postanowiła jak w pkt 1 sentencji przedmiotowego orzeczenia. O kosztach postępowania odwoławczego Izba orzekła na podstawie § 9 ust. 1 pkt 2 lit. a rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.U. z 2020 r. poz. 2437), zgodnie z którym koszty stron postępowania odwoławczego znosi się wzajemnie, a także nakazała dokonanie zwrotu odwołującemu kwoty uiszczonej tytułem wpisu. Przewodniczący:.…….……………….