VII SA/Wa 1013/07

SENTENCJA Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Wojciech Mazur, , Asesor WSA Paweł Groński, Asesor WSA Jolanta Augustyniak – Pęczkowska (spr.), Protokolant A.W., po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 20 września 2007 r. sprawy ze skargi Apteki [...] sp. j. w W. na decyzję Głównego Inspektora Farmaceutycznego z dnia [...] kwietnia 2007 r. znak [...] w przedmiocie odmowy dokonania zmiany pozwolenia na prowadzenie apteki. skargę oddala UZASADNIENIE Decyzją z dnia [...] marca 2007r.([...] ) [...] Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny, na podstawie art. 99 ust 2 ustawy z dnia 6 września 2001 r. - Prawo farmaceutyczne (t.j. Dz.U. z 2004r. Nr 53, poz. 533 ze zm. ), art. 26 § 4, art. 553 § 2 ustawy z dnia 15 września 2000r. Kodeks spółek handlowych ( Dz. U. Nr 94, poz. 1037 ze zm. ) dalej ksh, art. 155 kpa - po rozpatrzeniu wniosku wspólników spółki cywilnej D.S., A.S. J.S., J.S., odmówił dokonania zmiany zezwolenia z dnia [...] kwietnia 2003r. na prowadzenie apteki ogólnodostępnej pod nazwą [...] przy ulicy A. w W., poprzez odnotowanie, że zezwolenie przysługuje obecnie wspólnikom spółki APTEKA [...] D.A.J.J. S. Spółka jawna. W uzasadnieniu organ wskazał, że w dniu udzielenia zezwolenia na prowadzenie przedmiotowej apteki, tj. [...] kwietnia 2003r., obowiązywała ustawa z dnia 19 listopada 1999r. - Prawo działalności gospodarczej ( Dz. U. nr 101, poz. 1178 ze zm.), która w art. 2 ust. 2 i art. 3 za przedsiębiorców uznawała osoby fizyczne, osoby prawne, a także osoby nie mające osobowości prawnej, spółki prawa handlowego (...), jak również wspólników spółki cywilnej w zakresie wykonywanej przez nich działalności gospodarczej. Zatem, według powołanej ustawy, spółka cywilna nie miała statusu przedsiębiorcy, bowiem przedsiębiorcami byli jej wspólnicy. Jak wynika z akt sprawy spółka cywilna APTEKA [...] D.A.J.J.S. w dniu [...] grudnia 2006 roku, na podstawie artykułu 26 § 4 ustawy z dnia 15 września 2000r. - Kodeks spółek handlowych, została przekształcona w spółkę jawną APTEKA [...] D.A.J.J.S. s.j. We wniosku wskazano, że zgodnie z artykułem 553 § 2 k.s.h. przekształcona spółka pozostaje podmiotem w szczególności zezwoleń, koncesji i ulg, które zostały przyznane spółce przed jej przekształceniem. W ocenie organu spółka nie stała się jednak z mocy prawa podmiotem zezwolenia na prowadzenie apteki przy ulicy A., bowiem zezwolenie zostało udzielone przedsiębiorcom - osobom fizycznym, do których przepisy k.s.h. o przekształceniach spółek nie mają zastosowania. Zmiana podmiotu zezwolenia na rzecz innego podmiotu nie jest dopuszczalna w świetle prawa. Spółka jawna nie była stroną postępowania o zezwolenie, dlatego w sprawie tej nie można mówić o możliwości zmiany decyzji w trybie art. 155 kpa. Decyzją z dnia [...] kwietnia 2007r. ([...]) Główny Inspektor Farmaceutyczny, na podstawie art. 112 ust. 1 pkt 1 i ust 3 i art. 115 pkt 4 w zw. z art. 99 ust 2 powołanej ustawy Prawo farmaceutyczne oraz art. 138 § 1 pkt 1 kpa, po rozpatrzeniu odwołania APTEKI [...] D.A.J.J. S. s.j. - utrzymał w mocy zaskarżoną decyzję. W motywach powyższego rozstrzygnięcia organ odwoławczy podtrzymał stanowisko zaprezentowane przez organ I instancji podnosząc ponadto, że przedsiębiorcy - osoby fizyczne nie mogą przekształcić się w spółkę prawa handlowego, ponieważ takiego przekształcenia nie przewidują przepisy Kodeksu spółek handlowych. Zezwolenie nie zostało udzielone spółce cywilnej, dlatego spółka jawna powstała w wyniku przekształcenia nie jest podmiotem zezwolenia udzielonego każdemu ze wspólników jako samodzielnemu przedsiębiorcy. Z tej też przyczyny nie można zgodzić się z twierdzeniem, że zezwolenie stanowi majątek wspólny wspólników spółki cywilnej o którym mowa w art. 26 § 5 k.s.h. W ocenie organu zezwolenie byłoby majątkiem wspólnym wspólników spółki cywilnej, gdyby zostało udzielone spółce przed dniem 1 stycznia 2001 r. tj. przed wejściem w życie ustawy z dnia 19 listopada 1999r. - Prawo działalności gospodarczej. W skardze na powyższą decyzję APTEKA [...] D.A.J.J. S. s.j. wniosła o jej uchylenie, zarzucając naruszenie art. 155 kpa oraz art. 99 ustawy z dnia 6 września 2001 r. - Prawo farmaceutyczne w związku z art. 26 § 4 i 5 w związku z art. 553 § 2 Kodeksu spółek handlowych. W uzasadnieniu skargi skarżąca wskazała, iż pomimo obowiązywania w dacie wydawania zezwolenia ustawy z dnia 19 listopada 1999r. - Prawo działalności gospodarczej - uznającej za przedsiębiorcę tylko osoby fizyczne, będące wspólnikami spółki cywilnej - to wobec treści art. 26 § 4 i 5 oraz z art. 553 § 2 k.s.h. stanowisko organu jest nietrafne. Ustawodawca przewidział bowiem wprost w art. 26 § 5 k.s.h., że przepis art. 553 § 2 k.s.h. stosuje się odpowiednio, co oznacza, że chociaż przy przekształceniu spółki cywilnej w jawną nie mamy do czynienia z przekształceniem jednej spółki prawa handlowego w inną spółkę prawa handlowego, to również i w tym przypadku obowiązuje zasada kontynuacji na płaszczyźnie administracyjnoprawnej. Charakterystyczną cechą spółki cywilnej jest to, że prowadzi ona do powstania odrębnego majątku spółki, w istocie będącego majątkiem wspólników, na który składają się wkłady wspólników oraz ogół innych praw o charakterze majątkowym, przysługujących wspólnie wspólnikom w czasie trwania spółki. Udzielone zezwolenie przewidywało prowadzenie apteki w formie spółki cywilnej, zatem z zezwoleniem związany był ogół wspólnych wspólnikom praw i obowiązków, wchodzących w skład majątku spółki cywilnej. Zdaniem skarżącej - przyjęcie że zezwolenie byłoby majątkiem wspólnym wspólników, gdyby zostało udzielone spółce cywilnej tj. przed dniem wejścia w życie ustawy Prawo działalności gospodarczej - oznaczałoby w praktyce nieuprawniony podział spółek cywilnych do których stosuje się, bądź nie stosuje przepisu art. 533 §2 k.s.h. w zależności od terminu wydania decyzji administracyjnej. W odpowiedzi na skargę Główny Inspektor Farmaceutyczny wniósł o jej uchylenie, podtrzymując argumentację przedstawioną w zaskarżonej decyzji. Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył co następuje Zgodnie z dyspozycją art. 1 § 2 ustawy z dnia 25 lipca 2002r. - Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz. U. nr 153, poz. 1269), sądowa kontrola działalności administracji publicznej sprawowana jest pod względem zgodności z prawem. Uwzględnienie skargi następuje tylko w przypadku stwierdzenia przez Sąd naruszenia prawa materialnego lub istotnych wad w przeprowadzonym postępowaniu. Kontrola Sądu ogranicza się zatem do zbadania, czy organy administracji w toku rozpoznania sprawy nie naruszyły prawa w stopniu mogącym mieć wpływ na wynik sprawy W niniejszej sprawie takie naruszenia nie wystąpiły, wobec czego skarga nie mogła być uwzględniona. Na wstępie wskazać trzeba, iż zgodnie z art. 99 ust. 1 ustawy z dnia 6 września 2001r. Prawo farmaceutyczne apteka ogólnodostępna może być prowadzona tylko na podstawie uzyskanego zezwolenia na prowadzenie apteki. Zezwolenie na prowadzenie apteki wydane w niniejszej sprawie przez [...] Wojewódzkiego Inspektora Farmaceutycznego w dniu [...] kwietnia 2003r. udzielone zostało na rzecz przedsiębiorców będących osobami fizycznymi tj. D.S., A.S., J.S., J.S., wspólników spółki cywilnej Zgodnie z treścią art. 2 ust. 2 ustawy z dnia 19 listopada 1999r. - Prawo działalności gospodarczej przedsiębiorcą w rozumieniu ustawy była osoba fizyczna, osoba prawna oraz niemająca osobowości prawnej spółka prawa handlowego, która zawodowo, we własnym imieniu podejmowała i wykonywała działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 1 ww. ustawy. Za przedsiębiorców uznawało się także wspólników spółki cywilnej w zakresie wykonywania przez nich działalności gospodarczej o której mowa w ust. 1 (art. 2 ust. 3) wymienionej ustawy. Zatem z treści powołanego przepisu wprost wynika, że za przedsiębiorcę należało traktować wspólników spółki cywilnej, a nie samą spółkę cywilną. Wobec powyższego za słuszne należało uznać stanowisko organów, że skoro w dacie wydawania zezwolenia na prowadzenie apteki, każdy ze wspólników spółki cywilnej traktowany był jako odrębny przedsiębiorca, to zezwolenie udzielone decyzją z dnia [...] kwietnia 2003 r. nie mogło stanowić majątku wspólnego wspólników spółki cywilnej, o którym mowa w art. 26 § 5 ksh. Wprawdzie z treści art. 553 § 1 ksh wynika, że spółce przekształconej przysługują prawa i obowiązki spółki przekształcanej, to jednak w przedmiotowej sprawie przekształcana spółka cywilna nie posiadała zezwolenia na prowadzenie apteki, ponieważ zezwolenie - jak już wcześniej wspomniano - posiadali tylko przedsiębiorcy: D.S., A.S., J.S., J.S., będący wspólnikami tej spółki. W takiej sytuacji przekształconej spółce jawnej, nie może przysługiwać prawo, którego nie posiadała przekształcana spółka. Dodać należy, co uszło uwadze organów, że przepis art. 99 ust. 4 ustawy Prawo farmaceutyczne w ogóle nie przewiduje możliwości wydania zezwolenia na prowadzenie apteki ogólnodostępnej na rzecz spółki cywilnej, bowiem zgodnie z jego treścią prawo do uzyskania zezwolenia na prowadzenie apteki posiada wyłącznie osoba fizyczna, osoba prawna oraz niemająca osobowości prawnej spółka prawa handlowego. Ponadto, co wymaga podkreślenia, w trybie art. 155 kpa możliwa jest zmiana w zakresie przedmiotu decyzji, nie można natomiast zmienić podmiotu decyzji (por. wyrok NSA z dnia 22 lutego 1991r. IV SA 1377/90, ONSA 1991/2/37 ). Nie można zatem zmienić zezwolenia wydanego na rzecz osoby fizycznej, na spółkę prawa handlowego - spółkę jawną, bowiem nie jest możliwe przeniesienie uprawnień zawartych w decyzji administracyjnej wydanej dla jednego podmiotu na rzecz innego podmiotu. Utworzona spółka jawna nie była stroną postępowania administracyjnego o wydanie zezwolenia na prowadzenie apteki, dlatego nie można mówić o istnieniu następstwa prawnego, czy też sukcesji decyzji administracyjnej po stronie tego podmiotu. W prawie administracyjnym obowiązuje zasada niedopuszczalności następstwa prawnego decyzji mających charakter indywidualny. Odstępstwo od tej zasady wymaga zatem wyraźnego potwierdzenia w ustawie. Niezależnie skarżąca zakwestionowała stanowisko organu, co do wskazania, że przedmiotowe zezwolenie byłoby majątkiem wspólnym wspólników, gdyby zostało udzielone spółce cywilnej przed dniem wejścia w życie ustawy z dnia 19 listopada 1999r. - Prawo działalności gospodarczej. Odnosząc się do tego zarzutu stwierdzić należało, że skoro - jak już wcześniej wspomniano - ustawa Prawo farmaceutyczne w ogóle nie przewiduje możliwości wydania zezwolenia na rzecz spółki cywilnej, to zarzut skargi złożony w tym zakresie, pozostawał bez wpływu na wynik niniejszej sprawy. W tym stanie rzeczy na podstawie art. 151 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. -Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.) orzeczono jak w sentencji.