KIO 285/25
Krajowa Izba Odwoławcza2025-02-21
Sygnatura
KIO 285/25
Sąd
Krajowa Izba Odwoławcza
Data orzeczenia
2025-02-21
Rodzaj
wyrok
Sędziowie
Agata Mikołajczyk
Treść orzeczenia
Sygn. akt: KIO 285/25
Sygn. akt: KIO 295/25
Sygn. akt: KIO 307/25
WYROK
Warszawa, dnia 21.02.2025 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodnicząca:Agata Mikołajczyk
Protokolant: Aldona Karpińska
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 18 lutego 2025 r. w Warszawie odwołań wniesionych do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej w dniu:
1)w dniu 27.01. 2025 r. przez Odwołującego - wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia,
Konsorcjum: G.W. prowadzący działalność gospodarczą po nazwą: Zakład Usług Leśnych G.W., G.W. prowadząca
działalność gospodarczą po nazwą: Usługi Leśne G.W., K.W.prowadzący działalność gospodarczą po nazwą:
Usługi Leśne K.W. (Dargomyśl 50, 74404 Cychry) [Sygn. akt: KIO 285/25];
2)w dniu 25.01. 2025 r. przez Odwołującego - wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia,
Konsorcjum: P.S. prowadzący działalność gospodarczą po nazwą: P.S. Zakład Usług Leśnych, A.S.prowadząca
działalność gospodarczą po nazwą: A.S. Zakład Usług Leśnych, J.S.prowadząca działalność gospodarczą po
nazwą: J.S. Zakład Usług Wielobranżowych "Jurek" (Klepin 2, 74400 Dębno) [Sygn. akt: KIO 295/25];
3)w dniu 27.01. 2025 r. przez Odwołującego - wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia,
Konsorcjum: A.B. prowadzący działalność gospodarczą po nazwą: Zakład Usług Leśnych A.B., W.R.prowadzący
działalność gospodarczą po nazwą: Zakład Usług Leśnych W.R., K.R.prowadzący działalność gospodarczą po
nazwą: Przedsiębiorstwo Usługowo Handlowe K.R. (Sarbinowo 86a, 74404 Cychry) [Sygn. akt: KIO 307/25]
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Skarb Państwa – Lasy Państwowe Gospodarstwo Leśne Lasy
Państwowe, Nadleśnictwo Dębno (ul. Racławicka 33, 74400 Dębno)
‒Uczestnik po stronie Zamawiającego: wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia, Konsorcjum:
Konsorcjum: G.G. prowadzący działalność gospodarczą po nazwą: Zakład Usług Leśnych G.G., A.W.prowadzący
działalność gospodarczą po nazwą: U.L. (ul. Klonowa 5, 66-131 Cigacice) w sprawach o sygn. akt: KIO 285/25, KIO
295/25, KIO 307/25,
orzeka:
A.w sprawie o sygn. akt: KIO 285/25
1.Oddala odwołanie;
2.Kosztami postępowania odwoławczego obciąża Odwołującego: wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia, Konsorcjum: G.W. prowadzący działalność gospodarczą po nazwą: Zakład Usług
Leśnych G.W., G.W. prowadząca działalność gospodarczą po nazwą: Usługi Leśne G.W., K.W.prowadzący
działalność gospodarczą po nazwą: Usługi Leśne K.W. (Dargomyśl 50, 74404 Cychry) i:
2.1.zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15.000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych
zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego tytułem wpisu od odwołania oraz kwotę 3.740 zł 00 gr (słownie:
trzy tysiące siedemset czterdzieści złotych zero groszy) poniesioną przez Zamawiającego tytułem
wynagrodzenia pełnomocnika i kosztów noclegu;
2.2.zasądza od Odwołującego na rzecz Zamawiającego: Skarb Państwa – Lasy Państwowe Gospodarstwo
Leśne Lasy Państwowe, Nadleśnictwo Dębno(ul. Racławicka 33, 74400 Dębno) kwotę 3600 zł 00 gr
(słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) poniesioną tytułem wynagrodzenia pełnomocnika oraz
kwotę 140 zł 00 gr (słownie: sto czterdzieści złotych zero groszy) poniesioną tytułem kosztów noclegu.
B.w sprawie o sygn. akt: KIO 295/25
1.Oddala odwołanie;
2.Kosztami postępowania odwoławczego obciąża Odwołującego: P.S. prowadzący działalność gospodarczą po
nazwą: P.S. Zakład Usług Leśnych, A.S.prowadząca działalność gospodarczą po nazwą: A.S. Zakład Usług
Leśnych, J.S. prowadząca działalność gospodarczą po nazwą: J.S. Zakład Usług Wielobranżowych "Jurek"
(Klepin 2, 74400 Dębno) i:
2.1.zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15.000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych
zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego tytułem wpisu od odwołania oraz kwotę 3.739 zł 00 gr (słownie: trzy
tysiące siedemset trzydzieści dziewięć złotych zero groszy) poniesioną przez Zamawiającego tytułem
wynagrodzenia pełnomocnika i kosztów noclegu;
2.2.zasądza od Odwołującego na rzecz Zamawiającego: Skarb Państwa – Lasy Państwowe Gospodarstwo Leśne
Lasy Państwowe, Nadleśnictwo Dębno(ul. Racławicka 33, 74400 Dębno) kwotę 3600 zł 00 gr (słownie: trzy
tysiące sześćset złotych zero groszy) poniesioną tytułem wynagrodzenia pełnomocnika oraz kwotę 139 zł 00 gr
(słownie: sto trzydzieści dziewięć złotych zero groszy) poniesioną tytułem kosztów noclegu.
C.w sprawie o sygn. akt: KIO 307/25
1.Oddala odwołanie;
2.Kosztami postępowania odwoławczego obciąża Odwołującego: wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia, Konsorcjum: A.B. prowadzący działalność gospodarczą po nazwą: Zakład Usług
Leśnych A.B., W.R. prowadzący działalność gospodarczą po nazwą: Zakład Usług Leśnych W.R., K.R.
prowadzący działalność gospodarczą po nazwą: Przedsiębiorstwo Usługowo Handlowe K.R. (Sarbinowo 86a,
74404 Cychry) i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15.000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych
zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego tytułem wpisu od odwołania oraz kwotę 3.739 zł 00 gr (słownie: trzy
tysiące siedemset trzydzieści dziewięć złotych zero groszy) poniesioną przez Zamawiającego tytułem
wynagrodzenia pełnomocnika i kosztów noclegu;
2.2.zasądza od Odwołującego na rzecz Zamawiającego: Skarb Państwa – Lasy Państwowe Gospodarstwo Leśne
Lasy Państwowe, Nadleśnictwo Dębno(ul. Racławicka 33, 74400 Dębno) kwotę 3600 zł 00 gr (słownie: trzy
tysiące sześćset złotych zero groszy) poniesioną tytułem wynagrodzenia pełnomocnika oraz kwotę 139 zł 00 gr
(słownie: sto trzydzieści dziewięć złotych zero groszy) poniesioną tytułem kosztów noclegu.
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
……………………………..
Sygn. akt: KIO 285/25
Sygn. akt: KIO 295/25
Sygn. akt: KIO 307/25
Uzasadnienie
Odwołanie zostało wniesione do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu:
4) w dniu 27.01. 2025 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia, Konsorcjum: Zakład
Usług Leśnych G.W., Usługi Leśne G.W., Usługi Leśne K.W. (Sygn. akt: KIO 285/25)
5)w dniu 25.01. 2025 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia, Konsorcjum: P.S.
Zakład Usług Leśnych, A.S. Zakład Usług Leśnych, J.S. Zakład Usług Wielobranżowych "Jurek" (Sygn. akt: KIO
295/25);
1)27.01.2025 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia, Konsorcjum: Zakład Usług
Leśnych A.B., Zakład Usług Leśnych W.R., Przedsiębiorstwo Usługowo Handlowe K.R. (Sygn. akt: KIO 307/25)
w postępowaniu prowadzonym na podstawie ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z
2023 r. poz. 1605 ze zm.), [ustawa Pzp lub Pzp lub Ustawa PZP]przez Zamawiającego: Skarb Państwa Państwowe
Gospodarstwo Leśne Lasy Państwowe Nadleśnictwo Dębno.Przedmiotem zamówienia jest „Wykonywanie usług z
zakresu gospodarki leśnej na terenie Nadleśnictwa Dębno w roku 2025”. Przedmiot zamówienia został podzielony na
cztery (Pakiety). Ogłoszenie o zamówieniu dla Postępowania zostało opublikowane w Dz. Urz. UEw 29/10/2024 Nr
6572872024.
Sygn. akt: KIO 285/25
Odwołujący podał, że wnosi odwołanie (...) od czynności Zamawiającego z dnia 17.01.
2025 r. podjętej w ww. postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego w części oznaczonej jako pakiet IV, tj.:
1) wyboru oferty wykonawców G.G. Zakład Usług Leśnych, ul. Klonowa 5, 66-131 Cigacice oraz A.W., Usługi Leśne
Krobielewko 1a, 66-440 Skwierzyna
(dalej jako „Konsorcjum”), jako najkorzystniejszej, dokonanego w dniu 17 stycznia 2025 r.
Powyższej czynności zarzucam naruszenie:
1)art. 226 ust. 1 pkt 5) PZP:
a)w zw. z art. 16 ust. 1 PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum pomimo jej niezgodności ze
Specyfikacją Warunków Zamówienia (punkt 7.3.), w którym to Zamawiający w sposób jednoznaczny wskazał, że w
przypadku ubiegania się o udzielenie zamówienia publicznego na kilka pakietów Wykonawca nie może celem wykazania
spełniania warunków udziału w postępowaniu wskazywać w więcej niż jednym pakiecie wartości tego samego
doświadczenia, tych samych osób przewidzianych do realizacji zamówienia oraz tych samych maszyn leśnych typu
harwester lub tych samych ciągników zrywkowych, podczas gdy Konsorcjum w każdej ofercie składanej do pakietów nr I,
II, III i IV powoływało się na to samo doświadczenie, a także na częściowo pokrywające się zasoby (osoby i sprzęt), co w
sposób oczywisty narusza zasadę równego traktowania wykonawców wyrażoną w art. 16 PZP,
b)w zw. z art. 117 ust. 4 PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum pomimo jej niezgodności ze
Specyfikacją Warunków Zamówienia (punkt 7.1. ppkt 4) lit. a) IV, w którym to Zamawiający wskazał, że Wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia zobowiązani byli dołączyć do oferty oświadczenie, z którego wynika,
które usług wykonają poszczególni Wykonawcy, natomiast w ofercie Konsorcjum właściwe oświadczenie nie zostało
złożone (o czym niżej).
2)art. 224 ust. 6 oraz art. 226 ust. 1 pkt 8) PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum, pomimo że złożone
przez Konsorcjum wyjaśnienia wraz z dowodami nie uzasadniają podanej w ofercie ceny w zakresie punktów nr 5, 22,
23, 25, 28, 32, 40, 41, 42,
43, 50 oraz 51 oferty i dowodzą, że jest to cena rażąco niska, 3) art. 226 ust. 1 pkt 3) PZP:
a)w zw. z art. 117 ust. 4 PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum, pomimo że w złożonej ofercie (punkt
7) nie wskazano jakie usługi wykonają poszczególni członkowie Konsorcjum ubiegający się o zamówienie, a wskazano
jedynie przybliżony udział procentowy jednego z członków Konsorcjum, a po wezwaniu przybliżony udział kwotowy
członków Konsorcjum, czego nie sposób uznać za spełniające wymogi wskazane w powołanym powyżej przepisie, co
powinno skutkować odrzuceniem oferty Konsorcjum,
b)w zw. z art. 219 ust. 1 i 2 PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum, pomimo że w toku postępowania o
udzielenie zamówienia publicznego Konsorcjum zmieniło (lub uzupełniło – co również jest niedopuszczalne – wyr. KIO z
30.08.2017 r. sygn. KIO 1664/17) treść złożonej oferty (gdzie wskazano udział członka Konsorcjum jako co najmniej
50%), poprzez niedookreślone wskazanie w piśmie z dnia 16.12.2024r., że przewidywany udział G.G. prowadzącego
działalność pod nazwą Zakład Usług Leśnych G.G. w zakresie usług dot. gospodarki leśnej objętych przedmiotem
zamówienia wynosi powyżej 2.000.000 zł, natomiast przewidywany udział A.W., prowadzącego działalność gospodarczą
pod nazwą U.L. w zakresie usług dot. gospodarki leśnej objętych przedmiotem postępowania wynosić miał ok. 1.700.000
zł.
c)w zw. z art. 128 ust. 1 i ust. 4 PZP, art. 226 ust. 1 pkt. 2 lit. b) i c) w zw. z art. .125 ust. 1 PZP poprzez naruszenie
zasady jednokrotnego wezwania w trybie art. 128 ust. 1 PZP do złożenia, uzupełnienia lub poprawienia podmiotowych
środków dowodowych oraz nieuprawnionego dopuszczenia do złożenia przez Konsorcjum potwierdzenia spełnienia
warunku zdolności technicznej lub zawodowej, mimo, że wezwanie nie może prowadzić do nadawania tym dokumentom
nowej treści,
d)w zw. z art. 109 ust. 1 pkt 8) PZP poprzez zaniechanie wykluczenia Konsorcjum z postępowania, podczas gdy należy
uznać, że złożone przez Konsorcjum referencje potwierdzające spełnienie warunku zdolności technicznej lub
zawodowej wprowadziły Zamawiającego w błąd co do spełnienia przez Konsorcjum warunków udziału w postępowaniu,
e)w zw. z art. 116 ust. 2 PZP poprzez zaniechanie dokonania przez Zamawiającego oceny w zakresie wpływu
zaangażowania jednego z członków Konsorcjum – A.W. - w inne przedsięwzięcia gospodarcze, pomimo że
zaangażowanie to może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia przez Konsorcjum,
f)art. 226 ust. 1 pkt. 2 lit. b) w zw. z § 9 ust. 1 pkt. 2) rozporządzenia Ministra Rozwoju, Pracy i Technologii z dnia 23
grudnia 2020 r. w sprawie podmiotowych środków dowodowych oraz innych dokumentów lub oświadczeń, jakich może
żądać zamawiający od wykonawcy (Dz.U. poz. 2415) – zwanym dalej „Rozporządzeniem” poprzez zaniechanie
odrzucenia oferty Konsorcjum, pomimo nieprzedstawienia dowodu określającego, że usługa wskazana na potwierdzenia
spełnienia warunku zdolności technicznej lub zawodowej (doświadczenia) spełnia ten warunek, a tym samym wybór
oferty Konsorcjum mimo, że złożona oferta nie spełnia warunku udziału w postępowaniu,
4) w konsekwencji (dotyczy wszystkich zarzutów powyżej) – naruszenie art. 16 i 17 ust. 1 i ust. 2 PZP poprzez
prowadzenia postępowania w sposób niezapewniający zasad zachowania uczciwej konkurencji, równego traktowania
wykonawców, zasady przejrzystości i proporcjonalności, a także zasady efektywności i legalizmu.
Mając powyższe na uwadze wnoszę o:
1.nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru oferty Konsorcjum w pakiecie nr IV oraz odrzucenie tej
oferty,
2.dokonanie ponownej oceny ofert z pominięciem oferty Konsorcjum i dokonanie wyboru oferty Odwołującego,
3.obciążenie Zamawiającego kosztami postępowania odwoławczego, w tym zasądzenie na rzecz Odwołujących się
równowartości kwoty wpisu oraz kosztów, o których mowa w §5.2) rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 30.12.2020 r.
w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu
pobierania wpisu od odwołania, w tym kosztów ustanowienia pełnomocnika w sprawie w wysokości 3.600 zł wraz z
kosztami opłaty skarbowej od pełnomocnictwa w wys. 17,00 zł. i kosztów dojazdu na rozprawę, lub wg spisu kosztów.
Ponadto wnoszę o:
4.dopuszczenie dowodu ze wszystkich wymienionych w niniejszym piśmie dokumentów zgromadzonych przez
Zamawiającego w aktach postępowania o udzielenie zamówienia oraz dowodów przedstawionych w niniejszym
odwołaniu lub na rozprawie.
Odwołujący podał: (...) Pismem z dnia 17.01.20205 r. Zamawiający zawiadomił Odwołujących o wyborze oferty
Konsorcjum jako najkorzystniejszej w pakiecie IV ze cenę 3 727 202,39 zł. brutto. Wybór ten jest niezgodny z przepisami
prawa, gdyż oferta Konsorcjum powinna zostać odrzucona. Odwołujący złożyli w pakiecie IV drugą ofertę z ceną 3 943
228,40 zł. Zgodnie z art. 505 ust. 1 PZP środki ochrony prawnej przysługują wykonawcy, uczestnikowi konkursu oraz
innemu podmiotowi, jeżeli ma lub miał interes w uzyskaniu zamówienia lub nagrody w konkursie oraz poniósł lub może
ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy. Uznać zatem należy, że Odwołujący
posiadają interes w złożeniu odwołania z uwagi na szereg naruszeń ze strony Zamawiającego skutkujący dokonaniem
wyboru oferty Konsorcjum jako najkorzystniejszej, podczas gdy oferta ta winna zostać odrzucona (z uwagi na naruszenia
wskazane w treści zarzutów oraz poniżej), a wybrana powinna zostać oferta Odwołujących. W związku z powyższym
uznać należy, że poprzez nieprawidłowe przeprowadzenie postępowania Zamawiający naraził Odwołujących na
poniesienie szkody w wysokości 3 943 228,40 zł – odpowiadającej w pełni wartości nieudzielonego zamówienia.
W uzasadnieniu stanowiska podał:
III. Stanowisko merytoryczne Odwołujących
I. W pierwszej kolejności należy uznać zarzut Odwołujących dotyczący naruszenia przez Zamawiającego art. 226 ust. 1
pkt 5) PZP w zw. z art. 16 ust. 1 PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum pomimo niezgodności ich
oferty ze Specyfikacją Warunków Zamówienia, tj. punktem 7.3 ppkt 1) – 3) SW Z (strona 20 SW Z), który wprost stanowi,
że:
„Jeżeli Wykonawca ubiega się o udzielenie zamówienia na kilka Pakietów, nie może celem wykazania spełnienia
warunków udziału w postępowaniu wskazywać w więcej niż jednym Pakiecie:
1)wartości tego samego doświadczenia,
2)tych samych osób przewidzianych do realizacji zamówienia do pełnienia takich samych funkcji, przy czym
Zamawiający dopuszcza, aby osoba, która ukończyła szkolenie w zakresie pracy ze środkami chemicznymi zgodnie z
rozporządzeniem Ministra Rolnictwa i Rozwoju Wsi z dnia 8 maja 2013 r. w sprawie szkoleń w zakresie środków
ochrony roślin (tekst jednol. Dz. U. z 2022 r. poz. 824) lub posiadająca odpowiadające jej uprawnienia wydane na
podstawie poprzednio obowiązujących przepisów, które uprawniają do pracy w kontakcie ze środkami ochrony roślin,
albo odpowiadające im uprawnienia wydane w innych Państwach Członkowskich Unii Europejskiej, była wskazywana w
więcej niż jednym Pakiecie,
3)tych samych maszyn leśnych typu harwester oraz tych samych ciągników zrywkowych lub ciągników
przystosowanych do zrywki drewna.”
Jak natomiast wynika wprost z uzyskanych dokumentów przez Odwołujących, Konsorcjum przystępując do każdego z
Pakietów I, II, III, IV w tym postępowaniu oraz składając w każdym z nich ofertę w uzupełnieniu JEDZ powołało się w zał.
nr 4 do SW Z w cz. IV C lit 1b) na to samo doświadczenie i referencje z 21.11.2024 r. (znak spr. SA.270.8.2024) z
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka – co w oczywisty sposób winno prowadzić do odrzucenia wszystkich ofert Konsorcjum
złożonych w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na: „Wykonywanie
usług z zakresu gospodarki leśnej na terenie Nadleśnictwa Dębno w roku 2025” – tj. w pakiecie I, pakiecie II, pakiecie III i
pakiecie IV – gdyż umożliwienie Konsorcjum na powoływanie się we wszystkich pakietach na podstawie tych samych
dokumentów na doświadczenie stanowi rażące naruszenie zasady równego traktowania Wykonawców wyrażonej w art.
16 pkt 1) PZP (inni wykonawcy zastosowali się do ww. wymogu z SW Z i na skutek tego złożyli swoje oferty jedynie w
jednym z czterech pakietów).
Dowód:
1)JEDZ ZUL G. G. Pakiet I z 24.11.2024 r.
2)JEDZ ZUL G. G. Pakiet III z 24.11.2024 r.
3)JEDZ ZUL G. G. Pakiet IV z 24.11.2024 r.
Co więcej, nie sposób również pominąć okoliczności, iż podczas zebrania Zamawiającego z Wykonawcami w celu
wyjaśnienia treści SW Z w dniu 7.11.2024 r. w siedzibie Zamawiającego powyższy wymóg był jednoznacznie
wyartykułowany i ujęty w pkt. 13 Informacji z zebrania. Niniejsza Informacja z zebrania została udostępniona na stronie
internetowej Zamawiającego, a link prowadzący bezpośrednio do widoku postępowania na Platformie ezamowienia
został podany w tej Informacji, także każdy z Wykonawców mógł zapoznać się z tymi Informacjami. Co istotne
rekomendowane było zapoznanie się Wykonawców ze wszystkimi dokumentami zamówienia. Oznacza to, że każdy z
Wykonawców miał pełną świadomość, iż nie może składać oferty w kilku pakietach tego samego postępowania na
podstawie tego samego doświadczenia, co w efekcie doprowadziło do tego, iż jedynym wykonawcą powtarzającym się w
każdym pakiecie jest Konsorcjum, inni zaś Wykonawcy złożyli oferty tylko do jednego z pakietów. Co istotne, jak wynika
wprost z wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 04.08.2022 r. sygn. akt KIO 1890/22 „Zamawiający jest gospodarzem
postępowania i w jego kompetencji leży ustalanie zarówno warunków stawianych wykonawcom w zakresie wiedzy i
doświadczenia, jak i potencjału technicznego.” Powyższe zatem potwierdza, że Zamawiający posiadał pełne prawo do
określenia warunków uczestniczenia w postępowaniu w ten właśnie sposób, co uzasadnione było również
propagowaniem zasady konkurencyjności w postępowaniu prowadzonym w trybie PZP. Powyższe potwierdza wyrok
Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 15.12.2021 r. sygn. akt KIO 3512/21, który stanowi:
„W konsekwencji również taka możliwość dotyczy zastrzeżenia co do ograniczenia liczby części zamówienia, które
można udzielić jednemu wykonawcy, o którym mowa w art. 91 ust. 3 Prawa Zamówień Publicznych. Celem regulacji, jak
wynika z przytoczonego motywu dyrektywy, jest ochrona konkurencji i zagwarantowanie niezawodności dostaw.
Instytucja zamawiająca dzieląc przedmiot zamówienia na części i wprowadzając ograniczenia co do możliwości
ofertowania lub udzielenia zamówienia w określonej maksymalnej liczbie części zapewnia sobie możliwość
kształtowania rynku, zapobiegając jego monopolizacji.”
Mając na uwadze zasadność postępowania Zamawiającego zmierzającego do ograniczenia możliwości powoływania się
tych samych wykonawców na to samo doświadczenie i do składania ofert z tym doświadczeniem i referencjami w kilku
pakietach, należy również podkreślić, że niezastosowanie się do tego warunku stanowi rażące naruszenie zasad
wskazanych w SW Z i skutkować powinno odrzuceniem oferty Konsorcjum. Powyższe potwierdza się w wyroku Krajowej
Izby Odwoławczej z 22.11.2022 r., KIO 2929/22, Legalis, który stanowi: "Zgodnie z art. 226 ust. 1 pkt 5 PrZamPubl,
Zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej treść jest niezgodna z warunkami zamówienia. Przez warunki zamówienia zgodnie
z art. 7 pkt 29 ww. ustawy należy rozumieć m.in. warunki wynikające z opisu przedmiotu zamówienia, co oznacza, że do
wymogów postawionych przez zamawiającego należy porównywać treść złożonych przez wykonawców ofert. Chodzi
przy tym o merytoryczny aspekt zaoferowanego przez wykonawcę świadczenia. Dla stwierdzenia istnienia podstaw do
odrzucenia, o których mowa w ww. przepisie, niezbędne jest zatem stwierdzenie i wykazanie przez zamawiającego
niezgodności treści oferty z określonymi w SW Z wymaganiami, przy czym podnoszona rozbieżność nie może budzić
wątpliwości. Nadto specyfikacja warunków zamówienia nie może być zmieniana po terminie składania ofert, co oznacza,
że zamawiający oraz wykonawcy są związani jej treścią.” Co również ważne i co zostało podkreślone w wyroku Krajowej
Izby Odwoławczej z 14.11.2022 r., sygn. KIO 2830/22: "Punktem wyjścia dla stwierdzenia niezgodności oferty z treścią
SW Z jest właściwe ustalenie oraz zinterpretowanie wymagań dokumentacji postępowania sporządzonej w danym
postępowaniu, która od momentu jej udostępnienia jest wiążąca. Zamawiający jest bowiem związany swoim
oświadczeniem woli co do warunków prowadzenia postępowania i kształtu zobowiązania wykonawcy określonego w
SWZ i po otwarciu ofert nie może tych warunków zmienić ani od nich odstąpić".
II. Zgodnie z postanowieniami Specyfikacji Warunków Zamówienia z 28.10.2024 r., wszyscy wykonawcy ubiegający się o
udzielenie zamówienia zostali zobowiązani do złożenia oferty na formularzu przygotowanym przez Zamawiającego.
Formularz zawierał kosztorys obejmujący 51 pozycji dot. czynności w ramach usług leśnych składających się na
przedmiot zamówienia. Obowiązkiem wykonawców było podać w formularzu łączną cenę za wszystkie pozycje
przewidziane w kosztorysie z odrębną wyceną dla każdej pozycji kosztorysowej. Zamawiający wskazał, aby ceny
jednostkowe za poszczególne prace zostały podane w sposób pokrywający wszelkie koszty i ryzyka związane z ich
realizacją. Wykonawcy zgodnie z pkt. 15.2 SW Z nie mogli kosztów realizacji danej czynności doliczać do kosztów
realizacji innych czynności. Nadto Zamawiający zobowiązał wykonawców w pkt. 3.14 do skalkulowania cen dla
poszczególnych pozycji z uwzględnieniem treści szczegółowego opisu przedmiotu zamówienia wg zał. nr 2 do SW Z
(dane do szacunkowej pracochłonności), wymaganych standardów jakościowych, opisanych w załącznikach do SW Z
oraz zasad rozliczeń i ryzyka wynikających ze wzoru umowy. Konsorcjum nie sprostało powyższym wytycznym, co
powinno skutkować odrzuceniem ich oferty. Pismem z dnia 29.11.2024 r. Zamawiający wezwał Konsorcjum do
udzielenia wyjaśnień w trybie art. 224 ust. 1 PZP, gdyż w ocenie zamawiającego zaoferowane przez Konsorcjum ceny
jednostkowe w szeregu pozycjach wydały się rażąco niskie w stosunku do przedmiotu zamówienia oraz budzą
wątpliwości co do możliwości wykonania zgodnie z wymaganiami SW Z. Zamawiający wskazał, że niezbędne jest
złożenie wyjaśnień w zakresie wyliczenia cen jednostkowych w pozycji: 5, 22, 23, 25, 28, 32, 40, 41, 42, 43, 50 i 51. W
odpowiedzi na wezwanie Konsorcjum miało przedstawić szczegółową kalkulację zaoferowanych ww. cen jednostkowych
wraz z dowodami, uwzględniającą wymagania SW Z oraz dołączonych do niej dokumentów. Konsorcjum miało wskazać
w jaki sposób skalkulowało ceny jednostkowe i czy w kalkulacji uwzględniło wszystkie elementy objęte przedmiotem
zamówienia zgodnie z „Opisem standardu technologii wykonawstwa prac leśnych” wg zał. nr 3 do SW Z.Zgodnie z art.
224 ust. 5 PZP obowiązek wykazania, że oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny spoczywa na wykonawcy. Zgodnie z art.
224 ust. 6 PZP odrzuceniu jako oferta z rażąco niską ceną lub kosztem podlega oferta wykonawcy, który nie udzielił
wyjaśnień w wyznaczonym terminie lub jeżeli złożone wyjaśnienia wraz z dowodami nie uzasadniają podanej w ofercie
ceny lub kosztu. Konsorcjum w zakreślonym terminie do 6.12.2024 r. owszem złożyło wyjaśnienia, ale niezgodnie z
wezwaniem. Wyjaśnienia te bowiem nie zawierają:
-szczegółowego wyliczenia do poszczególnych pozycji,
-brak jest podania, ile dni roboczych jest przewidzianych do wykonania danej pracy,
-ilu pracowników jest przewidzianych do wykonania danej pracy,
-jakie maszyny i sprzęt są konieczne do wykonania danej pracy,
-brak jest podania rodzaju i kosztu paliwa maszyn i sprzętu, w tym oleju BIO, przy założeniu ilości spalania,
-brak kosztów dojazdu na miejsce prac,
-brak podania odległości dojazdu od lokalizacji prac,
-brak podania jakim samochodem i z jakim zużyciem paliwa będzie odbywał się dowóz pracowników,
-brak podania samochodu osobowego do dowozu pracowników (brak w wykazie środków trwałych i w pozostałych
dokumentach),
-podanie tylko 1 pracownika – operatora maszyn leśnych z wynagrodzenie minimalnym 4300 zł. brutto – poniżej
wynagrodzenia ustawowego w 2025 r. wynoszącego 4666 zł.
-określenie kosztu miesięcznego wynagrodzenia na 6 080,00 zł. przy wskazaniu w uzupełnionym w dniu 24.11.2024 r.
trzech kolejnych pracowników,
-brak podania dla poszczególnych pozycji kosztów robocizny, sprzętu i kosztów eksploatacyjnych,
-powołanie się na zaplecze potencjału ludzkiego rozmieszczonego w niedalekiej odległości od Nadleśnictwa, a tym
samym na minimalne koszty dojazdu i dodatkowe koszty (bliżej nieokreślone), mimo, że Lider Konsorcjum ma siedzibę
w Cigacicach oddaloną od Zamawiającego o 134 km w jedną stronę, tj. 268 km w obie), a uczestnik ma siedzibę w
Krobielewku – tj. o 89 km od Zamawiającego w jedną stronę, tj. 178 km w obie strony.
Przedłożone wyjaśnienia są więc nieweryfikowalne, stąd też zamawiający został pozbawiony możliwości dokonania
rzetelnej i niebudzącej wątpliwości merytorycznej oceny oferty Konsorcjum. Poszczególne zaś pozycje w sposób
znaczny odbiegały od średniej arytmetycznej cen jednostkowych brutto ze złożonych ofert i tak poz. 5 stanowiła 71,68%,
ale już poz. 22 – 62,94 %, poz. 23 – 63,57%, poz. 25 – 60,17%, poz. 28 – 45,70 %, poz. 32 – 50,52 %, poz. 40 – 102,43
%, poz. 41 – 55,76 %, poz. 42 – 38,48%, poz. 43 – 25,55 %, poz. 50 – 80,36%, poz. 51 – 75%. W ocenie Odwołujących
wyjaśnienia Konsorcjum dot. wyliczenia istotnych części składowych cen jednostkowych złożone w toku postępowania
są niedostatecznie wykazane i udowodnione, z uwagi na okoliczność, że argumenty mające wpływ na wysokość
zaoferowanych przez wykonawcę cen za wykonanie przedmiotu zamówienia są nieprawidłowo przeliczone oraz w
znacznej mierze nie przystają do warunków rynkowych. W ocenie Odwołujących wyjaśnienia te budzą wątpliwości co do
możliwości ich realizacji, ponieważ nie zostały wykazane stosownymi dowodami na potwierdzenie możliwości rzetelnego
wykonania prac objętych wezwaniem. Odnosząc się do wyliczeń przedstawionych w tabelach przez Konsorcjum
zaznaczenia wymaga, że:
1.W zakresie dot. poz. 25 (Dowóz sadzonek) - z wyliczeń Konsorcjum wynika, że marża przy rzekomym przewiezieniu
20 000 szt. sadzonek przez jednego pracownika wynosi zaledwie 96 zł. W związku z powyższym należy zaznaczyć, że
koszty transportu w postaci samochodu dostawczego (paliwo, eksploatacja, ubezpieczenia itd.) winny zostać określone
jako dużo wyższe niż 96 zł. Nie bez znaczenia pozostaje również okoliczność, że przy sadzonkach 2-3 letnich (z uwagi
na ich wielkość) trzeba wykonać większą liczbę kursów, aby być w stanie pomieścić taką ilość. Z doświadczenia
Odwołujących nabytego w toku wieloletniej pracy w Nadleśnictwie Dębno wprost wynika, że w okresie zalesień ciężko
jest szkółce leśnej przygotować 20 000 szt. sadzonek, co powoduje konieczność częstszego przejazdu i transportu (3 –
4 krotnego, co w sposób oczywisty generuje koszty i wydłuża cały proces). Podkreślenia również wymaga, że pod
czynnością transportu kryje się również rozładunek sadzonek, dołowanie, przygotowanie gałęzi, kołków do przykrycia
dołów, a także ich przykrycie oraz zabezpieczenie. Mając powyższe na uwadze nie sposób uznać, iż jeden pracownik
wskazany przez Konsorcjum byłby w stanie samodzielnie wykonać pracę polegającą na przetransportowaniu i
rozładowaniu (wraz z czynnościami następczymi) 20 000 szt. sadzonek.
2.W zakresie dot. poz. 41 (Żelowanie 1-latek) – według wyjaśnień Konsorcjum jedna osoba w ciągu 8 godzin pracy żeluje
35 000 szt. sadzonek, co daje ok. 4 375szt na godzinę pracy. Z doświadczenia posiadanego przez Odwołujących (na
podstawie wieloletniej praktyki) wprost wynika, że do żelowania ww. ilości sadzonek potrzebne są minimum 2-3 osoby.
Zaznaczenia wymaga, że doświadczeni pracownicy Odwołujących pracując w pojedynkę, w ciągu 8 godzin pracy są w
stanie pożelować 24-28tszt. Jako że Odwołujący również uczestniczą w żelowaniu sadzonek (i sprawują nad tym
bezpośredni nadzór), informację tę należy uznać za wiarygodną. Podkreślić również należy, że żelowanie odbywać musi
się bezpośrednio na pozycji przed wysadzeniem sadzonek do gruntu, gdyż sadzonki należy wysadzić w jak najkrótszym
czasie po żelowaniu (maksymalnie. 2-3 godz.), aby uniemożliwić przesychanie korzeni sadzonek (jest to metodyka pracy
ustalona w Nadleśnictwie Dębno, jak również innych Nadleśnictwach. Służba Leśna która sprawująca nadzór nad
zalesieniami pilnuje przestrzegania tego obowiązku). Należy również podkreślić, że ilość 35 tszt sadzonek nigdy nie jest
wysadzona na jednej pozycji, lecz na 2-3 pozycjach oddalonych od siebie. Z powyższego zatem wynika, iż jedna osoba
nie jest w stanie zrealizować tych czynność samodzielnie (nie może wysadzać sadzonek w kilku miejscach
jednocześnie). Należy zatem uznać, iż jest to czynność, która w zaoferowanej przez Konsorcjum stawce jest
niemożliwa do wykonania, a zawarte dane są nieprawidłowe i rozbieżne z danymi zawartymi w pakiecie nr III, w którym
Konsorcjum przyjęło, że jedna osoba jest w stanie wyżelować 60 szt sadzonek dziennie.
3. W zakresie dot. poz. 50 (Prace wykonywane innym sprzętem mechanicznym) –Konsorcjum wskazało w ofercie cenę
w wysokości 685,45zł (przyjęty 8 godzinny koszt pracy) pomniejszając o 304 zł (dzienny koszt pracownika), a także o
koszty paliwa tj. ok 40l x 6zł= 240 zł. Zgodnie z wyliczeniami Konsorcjum po odliczeniu tychże kosztów pozostaje kwota
141,45 zł oraz 34,55 zł marży (łącznie 176 zł). Podkreślenia, jednakże wymaga, że Konsorcjum ponownie nie wzięło pod
uwagę kosztów eksploatacji traktora oraz maszyny, z którą jest zagregowany np. przyczepy zrywkowej, a także innych
kosztów, które będą konieczne do poniesienia (tj. oleju, smarów, ubezpieczenia, części zamiennych), które w sposób
oczywisty będą kosztami przekraczającymi kwotę 176 zł. Zatem należy uznać, iż zaproponowana przez lidera
Konsorcjum cena jest jednostkową ceną rażąco niską.
Podkreślenia także wymaga, że Konsorcjum największe zyski ulokowało w pracy z pozyskania i zrywki drewna z uwagi
na to, że można je wykonać w większości przy użyciu maszyn (2 operatorów jest w stanie pozyskać znaczne masy
drewna). Jednakże z przedstawionej oferty i wyjaśnień wprost wynika, iż zaniedbane zostały prace związane z: ochroną,
hodowlą, zagospodarowaniem lasu, do których to wykonania potrzeba znacznych zasobów ludzkich oraz
specjalistycznego sprzętu. Prace te zostały wycenione przez Konsorcjum taniej, ażeby móc oddać je podwykonawcom i
pobrać od nich wynagrodzenie.
Mając powyższe na uwadze uznać należy, że wyjaśnienia rażąco niskich cen jednostkowych złożone przez Konsorcjum
są niewystarczające i nie dają gwarancji rzetelnego i terminowego wykonania zlecenia na rzecz Zamawiającego.
Ponadto w wyjaśnieniach tych jest szereg nieścisłości oraz błędnych wyliczeń, które w sposób oczywisty prowadzić
winny do odrzucenia oferty Konsorcjum. Podkreślenia wymaga, iż przedłożone przez Konsorcjum wyjaśnienia i
wyliczenia bazują jedynie na podejściu życzeniowym oraz na nieuprawnionym założeniu, że stratę z jednych prac (gdzie
cena jest rażąco niska) będą w stanie nadrobić przy innych, natomiast prace, których nie są w stanie wykonać zlecą
podwykonawcom – co należy uznać za całkowicie niedopuszczalne. Warto w tym miejscu zacytować również aktualny
wyr. KIO z 18.4.2013 r., KIO 772/13, niepubl.: "W orzecznictwie utrwalił się pogląd, że klasyfikując ofertę, jako ofertę z
rażąco niską ceną, należy wziąć pod uwagę takie okoliczności jak: 1) wyraźne przekroczenie dolnego progu cen na
zamówienie tego samego rodzaju; 2) znaczne dysproporcje w stosunku do: a) wartości całego przedmiotu zamówienia,
b) wysokości cen rynkowych, c) cen przedstawionych w ofertach innych wykonawców; 3) oczywisty brak
ekwiwalentności w stosunku do przedmiotu zamówienia sugerujący wykonanie zamówienia poniżej kosztów
wytworzenia. Za ofertę z rażąco niską ceną można uznać zatem ofertę z ceną niewiarygodną, znacząco odbiegającą od
cen przyjętych na rynku, wskazującą na fakt realizacji zamówienia poniżej kosztów realizacji usługi. Należy również
zwrócić uwagę na wyrok KIO z 14.3.2022 r., KIO 488/22, który stanowi:"1. O cenie rażąco niskiej można mówić
wówczas, gdy oczywiste jest, że przy zachowaniu reguł rynkowych wykonanie umowy przez wykonawcę byłoby dla
niego nieopłacalne.
2.Cena rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia będzie ceną odbiegającą od jego wartości, a rzeczona
różnica nie będzie uzasadniona obiektywnymi względami pozwalającymi danemu wykonawcy, bez strat i finansowania
wykonania zamówienia z innych źródeł niż wynagrodzenie umowne, zamówienie to wykonać.
3.Cena rażąco niska jest ceną nierealistyczną, nieadekwatną do zakresu i kosztów prac składających się na dany
przedmiot zamówienia, zakładającą wykonanie zamówienia poniżej jego rzeczywistych kosztów i w takim sensie nie jest
ceną rynkową, tzn. generalnie niewystępującą na rynku, na którym ceny wyznaczane są m.in. poprzez ogólną sytuację
gospodarczą panującą w danej branży i jej otoczeniu biznesowym, postęp technologiczno-organizacyjny oraz obecność i
funkcjonowanie uczciwej konkurencji podmiotów racjonalnie na nim działających".
III. Następnie, w zakresie zarzutu dot. naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3) PZP w zw. z art. 109 ust. 1 pkt 9) PZP należy
podkreślić, że Zamawiający w dniu 29.11.2024 r. oraz 04.12.2024r. wzywał Konsorcjum Najstarszy Cis do złożenia
wyjaśnień w zakresie wyliczenia istotnych części składowych ceny (wezwanie z 29.11.2024 r.) oraz co do treści
oświadczeń i dokumentów (wezwanie z 04.12.2024 r.). Natomiast zarówno w doktrynie, jak i w orzecznictwie
ugruntowana została zasada jednokrotnego wzywania do uzupełnienia dokumentów. Jak wskazano wprost w
komentarzu do art. 128 PZP autorstwa P. Graneckiego (P. Granecki, I. Granecka, Prawo zamówień publicznych.
Komentarz. Wyd. 2, Warszawa 2024) w przypadku wielokrotnego wzywania do uzupełniania oferty istniałoby zagrożenie
nieustannego przedłużania postępowania, co miałoby oczywisty negatywny wpływ na wydatkowanie środków
publicznych oraz godziłoby w zasadę uczciwej konkurencji. W podobnym tonie wypowiada się Krajowa Izba
Odwoławcza (vide wyr. KIO z 15.3.2016 r., KIO 296/16, Legalis; 9.3.2012 r., KIO 410/12, Legalis; KIO 424/12, Legalis
oraz post. KIO z 22.1.2008 r., KIO/UZP 94/07, Legalis; wyr. KIO z 31.10.2013 r., KIO 2458/13, Legalis). Należy również
podkreślić, że w referencjach przedstawionych przez Konsorcjum Najstarszy Cis wystawionych przez Nadleśnictwo
Bystrzyca Kłodzka brak jest jakichkolwiek informacji w jakim zakresie G.G. (występujący tamże z innymi uczestnikami
konsorcjum, którzy w przedmiotowej sprawie nie występują i nie udostępnili zasobów) zamówienie to wykonywał. Nie
wynika to także z wyjaśnień nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka, o które zwrócił się Zamawiający bezpośrednio w dniu
14.01.2025 r. w pkt. 2. Powołanie się w odpowiedzi z dnia 17.01.2025 r. na to, że wszystkie usługi zostały zafakturowane
na Zakład Usług Leśnych G.G. nie wyjaśnia nadal jaka była wartość faktycznie zrealizowanych usług przez p. G. do dnia
13.11.2024 r. Fakturowanie jest bowiem czynnością techniczną i wewnętrzną Konsorcjum (składającego się jeszcze z 3
innych uczestników) i nie potwierdza zakresu oraz wartości zrealizowanych przez G. G. usług na 13.11.2024 r.
Powyższe jest o tyle istotne, iż orzecznictwo i doktryna wypracowały stanowisko, zgodnie z którym przyjmuje się, że
wykonawca nie nabywa doświadczenia „merytorycznego” przez sam fakt bycia członkiem grupy wykonawców. Realne
doświadczenie nabywa wyłącznie przez bezpośredni udział w realizacji chociażby jednej z części zamówienia, do
którego całościowego wykonania zobowiązana była grupa wykonawców. Gdy wykonawca polega na doświadczeniu
grupy wykonawców, której był członkiem, doświadczenie to należy oceniać w zależności od konkretnego zakresu udziału
tego wykonawcy, a więc jego faktycznego wkładu w prowadzenie działań, które były wymagane od tej grupy w ramach
danego zamówienia publicznego. Takie stanowisko jest pokłosiem opinii wyrażonej w wyroku TSUE z dnia 4 maja 2017 r.
w sprawie C-387/14 Esaprojekt: 62) (…), gdy wykonawca polega na doświadczeniu grupy wykonawców, której był
członkiem, doświadczenie to należy oceniać w zależności od konkretnego zakresu udziału tego wykonawcy, a więc jego
faktycznego wkładu w prowadzenie działań, które były wymagane od tej grupy w ramach danego zamówienia
publicznego. 63) (…), wykonawca nabywa realne doświadczenie nie przez sam fakt bycia członkiem grupy wykonawców
i bez względu na to, jaki miał w tę grupę wkład, lecz wyłącznie przez bezpośredni udział w realizacji przynajmniej jednej z
części zamówienia, do którego całościowego wykonania zobowiązana jest ta grupa wykonawców. 64)
Wynika z tego, że wykonawca nie może polegać, do celów wymaganego przez instytucję zamawiającą doświadczenia,
na realizacji świadczeń przez innych członków grupy wykonawców, w których realizacji faktycznie i konkretnie nie brał
udziału. 65) W świetle powyższego odpowiedź na piąte pytanie powinna brzmieć tak, iż art. 44 dyrektywy 2004/18/W E w
związku z art. 48 ust. 2 lit. a) tej dyrektywy oraz zasadą równego traktowania wykonawców, zapisaną w art. 2 tej
dyrektywy, należy interpretować w ten sposób, że nie dopuszcza on, aby wykonawca biorący indywidualnie udział w
postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego polegał na doświadczeniu grupy wykonawców, której był członkiem
przy innym zamówieniu publicznym, jeżeli faktycznie i konkretnie nie uczestniczył w jego realizacji. Orzecznictwo
Krajowej Izby Odwoławczej wyraziło pogląd, że doświadczenie nabyte w ramach konsorcjum wymaga indywidualnej
analizy konkretnego stanu faktycznego i badania realnego udziału w realizacji danego zadania każdego z członków
konsorcjum. Wskazuje się także, że wykonawca nabywa doświadczenie nie przez sam fakt bycia członkiem
konsorcjum, lecz przez bezpośredni udział w realizacji części zamówienia, do którego wykonania zobowiązana jest cała
grupa wykonawców. W sytuacji, gdy wykonawca polega na doświadczeniu grupy wykonawców, której był członkiem, to
doświadczenie tego wykonawcy należy ocenić w zależności od konkretnego zakresu udziału tego wykonawcy, czyli jego
faktycznego wkładu w prowadzenie działań, które były wymagane od tej grupy w ramach danego zamówienia
publicznego (vide wyrok KIO z 21.12.2018 r. sygn. akt KIO 2534/18, wyrok KIO z 27.09.2018 r. sygn. akt KIO 1607/18).
Co więcej, jak już wskazywano powyżej, G.G. w przedmiotowym postępowaniu bierze udział wraz z innym
konsorcjantem, tj. Arturem W. i na etapie składania ofert nie przedstawił, że skorzysta z udostępnionych zasobów Firmy
Usługowej J.W., Zakładu Usług Leśnych K.L. oraz Firmy Handlowo-Usługowej Moniki Tylza, z którymi miał wykonywać
zamówienie na terenie Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka. Należy również podkreślić, że w odniesieniu do pakietu nr IV, z
uwagi na braki w referencjach oraz załączniku nr 1 do referencji, Konsorcjum Najstarszy Cis nie wykazało, ażeby
wykonało usługi z zakresu gospodarki leśnej o łącznej wartości co najmniej 2.000.000 zł – co również winno prowadzić
do odrzucenia oferty Konsorcjum w przedmiotowym postępowaniu.
Mając powyższe na uwadze należy uznać, że ww. referencje obarczone są brakami uniemożliwiającymi potwierdzenie
rzeczywistego doświadczenia G.G. w realizacji Zamówienia, a zatem nie mogą stanowić podmiotowych środków
dowodowych warunkujących udział Konsorcjum Najstarszy Cis w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego
prowadzonego w trybie przetargu nieograniczonego pn. „Wykonywanie usług z zakresu gospodarki leśnej na terenie
Nadleśnictwa Dębno w roku 2025” – Pakiet IV.
Co więcej widnieje w nich zapis, iż konsorcjum z udziałem G.G. realizowało na rzecz Nadleśnictwa usługi w okresie od
01.01.2024 r. do dnia 21.11.2024 r. (dzień wystawienia referencji), jednakże już w załączniku nr 1 do referencji w
odniesieniu do każdej z usług jako datę zawarcia umowy wskazano 12.02.2024 r. – co zatem bezpośrednio świadczy o
tym, że usługi te nie mogły być świadczone w okresie od 1 stycznia 2024 r. skoro umowy umożliwiające ich świadczenie
zawarte zostały w okresie późniejszym – co winno się przekładać na uznanie, że Konsorcjum Najstarszy Cis nie
wykazało, że posiada doświadczenie umożliwiające udział w postępowaniu i co powinno skutkować wykluczeniem tego
Konsorcjum na podstawie punktu 6.7 SW Z w zw. z art. 109 ust. 1 pkt 8) ustawy z dnia 11.09.2019 r. Prawo zamówień
publicznych (Dz.U. z 2024 r. poz. 1320). W wyroku z dnia 19 czerwca 2017 r., KIO 1058/17, uznano, że świadome
posłużenie się wykazem usług, w którym wskazane usługi referencyjne, nie spełniają warunków udziału w postępowaniu,
miało charakter celowy, a wykonawca świadomie dążył do wprowadzenia zamawiającego w błąd. Nie było też
wątpliwości, że działanie takie miało wpływ na wynik postępowania. Brak dysponowania odpowiednim doświadczeniem
spowodowałoby, iż wykonawca nie spełniałby warunków udziału w postępowaniu. Zdaniem składu orzekającego,
wykonawca nie może zasłaniać się faktem, że nie miał świadomości, co do niespełniania przez wskazane przez niego
zadania wymogów specyfikacji istotnych warunków zamówienia, albowiem zadania te przystępujący realizował
osobiście. Co również istotne, wykazanie wiedzy Wykonawcy nie jest konieczne, gdyż wystarczającym jest wykazanie
rażącego niedbalstwa w zakresie pozyskanych dokumentów. Rażące niedbalstwo jest niedbalstwem szczególnym,
którego rozmiar i waga przekracza brak zwykłej staranności. W wyroku z 5 grudnia 2014 r., XII Ga 659/14, Sąd Okręgowy
w Krakowie zwrócił uwagę, że „Złożenie nieprawdziwych informacji polega na rozbieżności pomiędzy treścią dokumentu
złożonego przez wykonawcę, a rzeczywistym stanem rzeczy.” Rażące niedbalstwo jest niedbalstwem, którego rozmiar i
waga przekracza brak zwykłej staranności. Mianem rażącego niedbalstwa określa się w doktrynie prawa cywilnego
postać winy nieumyślnej, która przejawia się w tym, że sprawca nie chce postępować bezprawnie i chociaż przewiduje
taką możliwość, nie godzi się na ten skutek, bezpodstawnie sądząc, że go uniknie (tak w wyroku z dnia 22 sierpnia 2017
r., KIO 1638/17).
Krajowa Izba Odwoławcza zwróciła również uwagę na wyrok TSUE z dnia 4 maja 2017 r., w sprawie C-387/14, w którym
TSUE odpowiadając na pytanie prejudycjalne „Czy art. 45 ust 2 lit. g) dyrektywy 2004/18, wskazujący,że z postępowania
można wykluczyć wykonawcę winnego poważnego wprowadzenia w błąd w zakresie przekazania lub nieprzekazania
informacji, można interpretować w ten sposób, że z postępowania wyklucza się wykonawcę, który złożył nieprawdziwe
informacje mające lub mogące mieć wpływ na wynik postępowania, uznając, że winą we wprowadzeniu w błąd jest
samo przekazanie instytucji zamawiającej informacji niezgodnych ze stanem faktycznym, a mających wpływ na decyzję
instytucji zamawiającej w zakresie wykluczenia wykonawcy (i odrzucenia jego oferty) niezależnie od tego, czy
wykonawca dokonał tego umyślnie i celowo, czy też z winy nieumyślnej, poprzez lekkomyślność, niedbalstwo lub
niezachowanie należytej staranności? Czy za „winnego poważnego wprowadzenia w błąd w zakresie przekazania lub
nieprzekazania informacji” można uznać tylko wykonawcę, który przedstawił informacje nieprawdziwe (niezgodne ze
stanem faktycznym), czy również wykonawcę, który co prawda przedstawił informacje prawdziwe, lecz przedstawił je w
taki sposób, by instytucja zamawiająca powzięła przekonanie, że wykonawca spełnia postawione przez nią wymogi,
pomimo że ich nie spełnia?” udzielił odpowiedzi, iż „artykuł 45 ust. 2 lit. g) dyrektywy 2004/18, umożliwiający wykluczenie
z postępowania w sprawie udzielenia zamówienia publicznego wykonawcy „winnego poważnego” wprowadzenia w błąd
w zakresie przekazania żądanych przez instytucję zamawiającą informacji, należy interpretować w ten sposób, że
przepis ten można zastosować, jeżeli dany wykonawca dopuścił się pewnego stopnia niedbalstwa, a mianowicie
niedbalstwa mogącego mieć decydujący wpływ na decyzje w sprawie wykluczenia, wyboru lub udzielenia zamówienia
publicznego, bez względu na to, czy stwierdzone zostanie umyślne naruszenie przepisów przez tego wykonawcę.”
Wprowadzenie zamawiającego w błąd w rozumieniu art. 109 ust. 1 pkt 8 ustawy Pzp nie może być rozumiane w ten
sposób, że zamawiający nie dostrzegł nieprawdziwości przedstawionych mu informacji i pozostał niezmiennie w
błędnym przekonaniu co do spełniania warunku udziału w postępowaniu, gdyby bowiem tak było, zamawiający nie miałby
możliwości wykluczenia wykonawcy na podstawie wskazanego wyżej przepisu. Zatem do przyjęcia, że zamawiający
został wprowadzony w błąd, wystarczające jest, że sama treść przedstawionych informacji, bez ich szczególnego
badania i weryfikacji, prowadziła go do wniosku, że warunek udziału w postępowaniu został spełniony (por. wyrok z dnia
13 kwietnia 2017 r., KIO 618/17). W tym miejscu należy również powołać wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia
27.02.2024 r. sygn. akt KIO 438/24, który wprost stanowi: „Gospodarz postępowania uprawniony jest zweryfikować
prawdziwość informacji podanych przez wykonawcę celem wykazania warunku udziału w postępowaniu. Jednakże nie
jest zadaniem Zamawiającego wyręczanie wykonawcy w wykazaniu warunku udziału w postępowaniu i poszukiwanie
brakujących informacji niezbędnych do pozytywnej jego oceny w sytuacji, gdy złożone podmiotowe środki dowodowe są
niekompletne czy wadliwe. Oczywistym jest, że wykazanie warunków udziału w postępowaniu jest obowiązkiem
wykonawcy, a jego realizacja niesie za sobą szereg doniosłych skutków prawnych, w tym związanych z wykluczeniem
wykonawcy i odrzuceniem jego oferty.” Podkreślenia również wymaga, że Krajowa Izba Odwoławcza, w przypadku
podania nieprawdziwych danych przez wykonawcę stoi na stanowisku o niezasadności jego wzywania do ich
wyjaśnienia/uzupełnienia, czemu dano wyraz w wyroku z 01.02.2024 r. sygn. akt KIO 353/24, który stanowi:
„Zamawiający, który „przyłapał” Przystępującego na oświadczeniu nieprawdy, nie powinien wzywać go do uzupełnienia
podmiotowych środków dowodowych, które nie były obarczone błędem ani nie były niekompletne. Podanie informacji,
które mijają się z rzeczywistością, nie stanowi błędu, lecz jest po prostu oświadczeniem nieprawdy, z nastawieniem na
wprowadzenie zamawiającego w błąd i uzyskanie zamówienia. Tym samym tzw. druga szansa, o której mówi art. 128
Prawa zamówień publicznych, nie przysługuje.”
IV Zamawiający w toku postępowania naruszył również art. 226 ust. 1 pkt 3) z uwagi na nieodrzucenie oferty Konsorcjum
z uwagi na rażące naruszenie art. 117 ust. 4 PZP, który stanowi, że „W przypadku, o którym mowa w ust. 2 i 3,
wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia dołączają odpowiednio do wniosku o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu albo do oferty oświadczenie, z którego wynika, które roboty budowlane, dostawy lub usługi
wykonają poszczególni wykonawcy.” Jak wynika wprost z treści oferty złożonej przez Konsorcjum w postępowaniu, w
punkcie 7 jako dot. zakresu w jakim Wykonawcy wchodzący w skład Konsorcjum wykonywać będą poszczególne usługi
wchodzące w skład całego zamówienia, Konsorcjum wskazało jedynie G.G., który miał wykonać prace stanowiące co
najmniej 50% łącznej wartości usług. Powyższe sformułowanie należy uznać za dalece niewystarczające do dokonania
przez Zamawiającego weryfikacji w zakresie tego, czy Konsorcjum jest w stanie wykonać w sposób prawidłowy całość
zamówienia – zatem pominięcie tej okoliczności przez Zamawiającego przy rozstrzyganiu postępowania należy znać za
niedopuszczalne.
Powyższe wynika wprost z orzecznictwa Krajowej Izby Odwoławczej, w tym następujących wyroków KIO: 1.z dnia
04.07.2023 r. sygn. KIO 1760/23, który stanowi: „Aktualnie obowiązujące brzmienie p.z.p. wskazuje, że złożenie takiego
oświadczenia (z art. 117 ust. 4 p.z.p.) wraz z ofertą w określonych w art. 117 ust. 2 i 3 p.z.p. sytuacjach jest
obligatoryjne, a p.z.p. nie wprowadza od tej zasady wyjątków. Twierdzenie Zamawiającego, iż nie dokonał na podstawie
art. 117 ust. 1 p.z.p. modyfikacji ustawowych reguł w zakresie sposobu wykazania spełniania warunku przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia i dopuścił możliwość łączenia potencjału, nie wpływa
na istnienie powyższego obowiązku.”
2.z dnia 24.08.2023 r. sygn. KIO 2307/23, który stanowi: „W przypadku polegania przez konsorcjum na uprawieniach,
doświadczeniu, kwalifikacjach lub wykształceniu członka konsorcjum, konieczne jest wykazanie zakresu prac, który
będzie wykonywał członek konsorcjum przy realizacji zamówienia, związany z wykazywanymi zdolnościami. Członek
konsorcjum, który posiada określone wymagane zdolności, powinien realizować daną część zamówienia, z którą wiąże
się obowiązek posiadania konkretnych uprawnień, doświadczenia, kwalifikacji lub wykształcenia. Wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia mają obowiązek złożenia w postępowaniu oświadczenia, z którego będzie
wynikać, które roboty budowlane, dostawy lub usługi wykonają poszczególni współwykonawcy w celu zapewnienia
realnego wykorzystania deklarowanych przez nich zasobów na potwierdzenie spełnienia warunków udziału w
postępowaniu. Negatywna ocena w powyższym zakresie musi skutkować uznaniem, że wykonawcy wspólnie ubiegający
się o udzielenie zamówienia nie wykazali spełniania warunku udziału w postępowaniu.” 3.z dnia 18.09.2023 r. sygn. KIO
2591/23, który stanowi: „Podobnie jak w zakresie polegania na zdolnościach podmiotów trzecich, również w kontekście
polegania na zdolnościach konsorcjum celem omawianych regulacji jest zapewnienie realnego udostępnienia
doświadczenia danego członka konsorcjum w ramach konsorcjum. Nie może zatem oświadczenie składane w trybie art.
117 ust. 4 p.z.p. stanowić wyłącznie formalnego odhaczenia wymogu określonego przez ustawodawcę, ale ma służyć
zapewnieniu, że konsorcjum będzie realnie korzystać z doświadczenia współkonsorcjanta.” 4.z dnia 20.11.2023 r. sygn.
KIO 3254/23, który stanowi: „W przypadku polegania przez członków konsorcjum na uprawnieniach, doświadczeniu,
kwalifikacjach lub wykształceniu członka takiego konsorcjum, łączenie zdolności członków konsorcjum w celu
potwierdzenia spełnienia warunków udziału w postępowaniu nie może następować w sposób dowolny. Liczy się rola,
jaką poszczególni członkowie odegrają przy realizacji zamówienia.”
5.z dnia 30.09.2024 r. sygn. akt KIO 3341/24, który stanowi: „Ocena wykazania spełnienia warunku udziału w
postępowaniu musi być dokonywana w danym postępowaniu o zamówienie w zakresie treści warunku podanego przez
zamawiającego w dokumentacji, a jego interpretacja dokonywana po terminie składania ofert nie jest uprawniona.”
Przenosząc powyższe rozważania na grunt przedmiotowej sprawy uznać należy, że poprzez wskazanie w treści
formularza ofertowego (punkt 7) jako podmiotu wykonującego zamówienie jedynie G.G., prowadzącego działalność
gospodarczą pod nazwą Zakład Usług Leśnych G.G., który wykonać miał niedookreśloną ilość prac (co najmniej 50%)
uznać należy, że Konsorcjum nie spełniło nałożonego przez ustawę i SW Z obowiązku wykazania spełniania warunków
udziału w postępowaniu – co powinno być przesłanką do odrzucenia tej oferty, czego Zamawiający zaniechał. Na
marginesie podkreślić również należy, że powyższe działania Konsorcjum (niewskazanie w oświadczeniu, które usługi
wykonają poszczególni Wykonawcy) stanowią również naruszenie punktu 7.1. ppkt 4) lit. a) SW Z, w którym wprost
wskazano obowiązek złożenia takiego oświadczenia, co również skutkować powinno odrzuceniem oferty na podstawie
art. 226 ust. 1 pkt 5) PZP.
V. Jak wynika wprost z akt sprawy Zamawiającego, Konsorcjum w dniu 13.12.2024 r. zostało wezwane do złożenia
wyjaśnienia treści oferty w zakresie wykazania zakresu zamówienia, który zostanie wykonany przez danego Wykonawcę
wspólnie ubiegającego się o udzielenie Zamówienia. Jednakże w odpowiedzi na ww. wezwanie lider Konsorcjum
wyjaśnił, że „nie wie o co chodzi Zamawiającemu”, pomimo tego udzielił odpowiedzi, w której wskazał, że przewidywany
udział G.G. w realizacji usług z zakresu gospodarki leśnej objętych przedmiotem zamówienia wynosi pow. 2.000.000 zł, a
zakres przewidziany dla drugiego członka konsorcjum to pozostała część – ok. 1.700.000 zł. Tym samym uznać należy,
że Konsorcjum zmieniło w toku postępowania swoją ofertę, co należy uznać za sprzeczne z art. 219 ust. 1 i 2 PZP, który
wprost wskazuje, że oferta może być złożona tylko do upływu terminu składania ofert. To samo tyczy się zmian ofert po
upływie tego terminu, gdyż możliwość skonkretyzowania złożonej oferty również wygasa z dniem upływu terminu na
składanie ofert.
Powyższe stanowisko potwierdza wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 12.05.2023 r. sygn. KIO 1162/23, który
stanowi: „Oferta może być złożona wyłącznie w terminie składania ofert i co do zasady nie podlega po tym terminie
zmianom. Jak wynika bowiem z art. 219 ust. 1 ustawy Pzp, oferta może być złożona tylko do upływu terminu składania
ofert. Jednocześnie jak wynika z art. 223 ust. 1 zd. drugie, niedopuszczalne jest prowadzenie między zamawiającym a
wykonawcą negocjacji dotyczących złożonej oferty oraz, z uwzględnieniem ust. 2 i art. 187, dokonywanie jakiejkolwiek
zmiany w jej treści. Z powyższych przepisów wynika zatem, że oferta musi być złożona i skonkretyzowana w terminie
składania ofert, a wszelkie uzupełnienia dokumentów czy też składane przez wykonawcę wyjaśnienia muszą mieścić się
w jej granicach i mogą służyć wyłącznie wykazaniu prawidłowości jej treści. Zakazane jest natomiast określanie w tej
drodze przedmiotu oferty, ponieważ działanie takie stałoby w sprzeczności z podstawowymi zasadami udzielania
zamówień publicznych określonymi w art. 16 pkt 1 i 2 ustawy Pzp.” Należy zaznaczyć, że wszystkie działania
Zamawiającego w przedstawionym powyżej zakresie również należy uznać za naruszenie przepisów PZP, które
prowadzić powinny do uznania odwołania za zasadne oraz do unieważnienia wyboru oferty Konsorcjum oraz do
odrzucenia tej oferty.
VI. Postępowanie Zamawiającego polegające na wielokrotnym wzywaniu Konsorcjum do składania wyjaśnień w zakresie
referencji/JEDZ (wezwanie z 18.11.2024r, wezwanie z 4.12.2024r., wezwanie z 9.01.2025 r.) oraz kolejnym wezwaniu
skierowanym bezpośrednio do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka (wezwanie z dnia 14.01.2025 r.) również celem
potwierdzenia spełnienia warunku zdolności technicznej lub zawodowej - doświadczenia i złożonych przez Konsorcjum
na jego poparcie referencji narusza przepisu art. 128 ust. 4 i 5 PZP, w szczególności mając na uwadze zasadę
jednokrotnego wezwania obowiązującą w PZP, szeroko akceptowaną zarówno w doktrynie jak i w orzecznictwie. Należy
zaznaczyć, że wielokrotne wzywanie Konsorcjum do wyjaśnień w tym zakresie stawia Konsorcjum w uprzywilejowanej
pozycji w stosunku do innych wykonawców ubiegających się o udzielenie zamówienia, w tym Odwołujących, których
interes został w oczywisty sposób naruszony. Powyższe znajduje potwierdzenie w bogatym orzecznictwie KIO, w tym w
aktualnych wyrokach: 1.z dnia 22.10.2024 r. sygn. KIO 3344/24, który stanowi: „Jednokrotność wezwania w trybie art. 128
ust. 1 ustawy Prawa zamówień publicznych odnosi się do konkretnego zakresu uzupełnianych/poprawianych informacji
w ramach składanych m.in. podmiotowych środków dowodowych.” 2. z dnia 07.07.2022 r. sygn. akt KIO 1642/22, który
stanowi: „Wezwanie w trybie powyższego przepisu jest wezwaniem jednokrotnym i stanowi dodatkową „szansę” dla
wykonawcy m.in. na wykazanie spełnienia warunku udziału w postępowaniu. W świetle zasady równego traktowania
wykonawców dyspozycją powyższego przepisu objęta jest zarówno sytuacja, gdy wykonawca nie złoży w ogóle
podmiotowych środków dowodowych na potwierdzenie spełnienia warunków udziału w postępowaniu, ale również, gdy
złożone środki dowodowe nie wykazują spełnienia warunków.” 3. z dnia 16.12.2021 r., sygn. akt KIO 3511/21, który
stanowi: „Przy czym taka procedura uzupełnienia lub poprawienia dokumentów może być, z uwagi na zasady równego
traktowania wykonawców i uczciwej konkurencji, zastosowana tylko jednokrotnie w odniesieniu do tego samego braku
pierwotnie złożonych oświadczeń lub dokumentów.” 4. z dnia 02.08.2021 r. sygn. akt KIO 2100/21, który stanowi:
„Wezwanie do uzupełnienia dokumentów na podstawie art. 128 ust. 1 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych jest wezwaniem jednokrotnym. Składanie dokumentów potwierdzających spełnianie warunków
udziału w postępowaniu na wezwanie zamawiającego wystosowane na podstawie art. 126 ust. 1 Prawa zamówień
publicznych należy traktować jako zasadę. Dopuszczalność uzupełnienia brakujących lub nieprawidłowych dokumentów i
oświadczeń dodatkowo, w późniejszym terminie, stanowi poważny wyłom od tej zasady, a zatem może nastąpić
wyłącznie w sytuacjach przewidzianych przez ustawę i nie może być interpretowana rozszerzająco. Brak jest podstaw
do ponownego wezwania w sytuacji, gdy uzupełnione dokumenty roku nie potwierdziły spełniania warunku udziału w
postępowaniu. Ponowne wezwanie odwołującego do uzupełnienia bądź poprawienia dokumentu godziłoby w sposób
rażący w zasadę równego traktowania wykonawców i premiowałoby w sposób nieuzasadniony wykonawcę, który nie
wykazał spełniania warunku pomimo wcześniejszego wezwania. Wykonawca nie może rzeczonych dokumentów
uzupełniać z własnej inicjatywy, lecz wyłącznie na wezwanie zamawiającego i w wyznaczonym przez niego terminie.
Dokumenty przesłane przez odwołującego z jego własnej inicjatywy jako złożone niezgodnie z dyspozycją art. 128 ust. 1
Prawa zamówień publicznych, nie powinny być zatem przez zamawiającego oceniane.”
Co istotne, powyższa zasada znajduje pełne poparcie w doktrynie, w tym w komentarzu do art. 128 PZP autorstwa P.
Graneckiego (P. Granecki, I. Granecka, Prawo zamówień publicznych. Komentarz. Wyd. 2, Warszawa 2024), który
stanowi: „Należy także przychylić się do tezy, zgodnie z którą zamawiający może żądać uzupełnienia dokumentu z tej
samej przyczyny tylko raz w toku postępowania o udzielenie zamówienia publicznego (aktualny wyr. KIO z 15.3.2016 r.,
KIO 296/16, Legalis; 9.3.2012 r., KIO 410/12, Legalis; KIO 424/12, Legalis oraz post. KIO z 22.1.2008 r., KIO/UZP 94/07,
Legalis; wyr. KIO z 31.10.2013 r., KIO 2458/13, Legalis). W przeciwnym bowiem razie istniałoby zagrożenie
nieustannego przedłużania postępowania, co miałoby oczywisty negatywny wpływ na wydatkowanie środków
publicznych oraz godziłoby w zasadę uczciwej konkurencji.”
Zważyć należy, iż Zamawiający w wezwaniu z 4.12.2024 r. do złożenia wyjaśnień w zakresie złożonego w części IV lit. C
(pkt. 1b) JEDZ oświadczenia dot. wykonanej na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka usługi polegającej na wykonaniu
prac z zakresu zagospodarowania lasu, zrywki i pozyskania drewna nawiązuje do uzupełnionego JEDZ prze G.G. z
24.11.2024 r., z zaznaczeniem, że nadal nie można jednoznacznie stwierdzić, że na dzień składania ofert wykonawca
spełnił opisany przez Zamawiającego warunek w zakresie doświadczenia, gdyż wartość wskazanej usługi obejmowała
okres od 1.01.2024 r. do 21.11.2024r. a nie na dzień składania ofert, tj. na 13.11.2024 r. W odpowiedzi z 9.12.2024 r.
Konsorcjum oświadcza gołosłownie, że dane były aktualne na 13.11.2024 r. Gdy tymczasem powołuje się na referencje z
21.11.2024 r., które poświadczają, że stwierdzały stan na 21.11.2024 r. a nie na 13.11.2024 r. Wątpliwości te zdaje się
mieć i Zamawiający w kolejnym wezwaniu z 9.01.2025 r. przytaczając pkt. 7.1. ppkt. 4 lit. a) SW Z. Wynika z tego, że w
tym dniu warunek ten w pakiecie nr IV nie był spełniony. Również cześć IV lit. C (pkt. 1b) JEDZ nie został prawidłowo
uzupełniony. Zamawiający cytuje w piśmie treść SW Z, która była znana wszystkim wykonawcom przed dniem złożenia
ofert. W związku z powyższym Zamawiający ponowienie wezwał Konsorcjum do złożenia wyjaśnień do części IV lit. C
(pkt. 1b) JEDZ, co do doświadczenia G. G. w wysokości nie mniejszej niż 2 000 000 zł. brutto (czy dot. usług, w których
wykonaniu bezpośrednio uczestniczył do dnia 13.11.2024 r.). Zamawiający ponownie co do Części IV lit. C (pkt. 1b) JEDZ
zauważa, że z przedłożonych w trybie art. 126 ust. 1 PZP ww. referencji została napisania realizacja umów od 1.01.2024
r. do 21.11.2024 r. a z załącznika wynika wykonanie umów od 1.02.2024 r. Zamawiający prosi więc wykonawcę o
złożenie wyjaśnień dot. rozbieżności. W dniu 13.01.2025 r. wykonawca składa kolejne gołosłowne oświadczenie, co do
swojego doświadczenia w wys. nie mniszej niż 2 000 000 zł. brutto i uczestniczenie bezpośrednio do
13.11.2024 r. w nich wykonawcy. Co do daty początkowej powołuje się na uproszczone podejście zamawiającego (tu:
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka). W dniu 14.01.2025 r. Zamawiający zwraca się bezpośrednio do tego Nadleśnictwa
powołując się na rozbieżności w dokumentach wykonawcy przedłożonych na potwierdzenie spełnienia warunków udziału
dot. zdolności technicznej w zakresie doświadczenia. Z odpowiedzi Nadleśnictwa Bystrzyca kłodzka nie wynika jaka była
wartość faktycznie zrealizowanych usług przez G. G. do dnia 13.11.2024 r. Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka potwierdziło
„zafakturowanie”, a więc czynność techniczną polegającą na wystawieniu faktury, a nie zakres rzeczywiście wykonanych
usług przez G.G. w zakresie gospodarki leśnej.
Mając powyższe na uwadze należy uznać, że niniejsze odwołanie jest zasadne również z uwagi na naruszenie przez
Zamawiającego art. 128 PZP. W tym miejscu, na marginesie należy również wskazać stanowisko wyrażone w wyroku
Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 27.02.2024 r. sygn. akt KIO 438/24, który stanowi: „Gospodarz postępowania
uprawniony jest zweryfikować prawdziwość informacji podanych przez wykonawcę celem wykazania warunku udziału w
postępowaniu. Jednakże nie jest zadaniem Zamawiającego wyręczanie wykonawcy w wykazaniu warunku udziału w
postępowaniu i poszukiwanie brakujących informacji niezbędnych do pozytywnej jego oceny w sytuacji, gdy złożone
podmiotowe środki dowodowe są niekompletne czy wadliwe. Oczywistym jest, że wykazanie warunków udziału w
postępowaniu jest obowiązkiem wykonawcy, a jego realizacja niesie za sobą szereg doniosłych skutków prawnych, w
tym związanych z wykluczeniem wykonawcy i odrzuceniem jego oferty.”
VII. Ponadto należy zaznaczyć, że w toku postępowania o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu
nieograniczonego na: „Wykonywanie usług z zakresu gospodarki leśnej na terenie Nadleśnictwa Dębno w roku 2025” –
Pakiet IV (04.L.08.09.14) L. Namyślin, L. Boleszkowice, L. Kłosów Odwołujący uzyskali dokumenty wskazujące, iż A.W.
będący członkiem Konsorcjum złożył oferty w postępowaniach dot. usług leśnych w Nadleśnictwie Skwierzyna,
Nadleśnictwie Karwin oraz Nadleśnictwie Sulęcin, w których powołuje się na te same zasoby (pracowników i urządzenia
techniczne) na które powołuje się w przedmiotowym postępowaniu.
Dowód:
-wykaz osób skierowanych do wykonania zamówienia w Nadleśnictwie Sulęcin z 27.11.2024 r.
-wykaz osób skierowanych do wykonania zamówienia w Nadleśnictwie Karwin (pakiet nr 3) z 23.11.2024 r.,
-wykaz osób skierowanych do wykonania zamówienia w Nadleśnictwie Karwin (pakiet nr 4) z 23.11.2024 r.,
-wykaz osób skierowanych do wykonania zamówienia w Nadleśnictwie Skwierzyna (pakiet nr 1) z 27.11.2024 r.,
-wykaz osób skierowanych do wykonania zamówienia w Nadleśnictwie Skwierzyna (pakiet nr 2) z 27.11.2024 r.,
-wykaz urządzeń technicznych do wykonania zamówienia w Nadleśnictwie Karwin (pakiet nr 3) z 23.11.2024 r.,
-wykaz urządzeń technicznych do wykonania zamówienia w Nadleśnictwie Karwin (pakiet nr 4) z 23.11.2024 r.,
-wykaz urządzeń technicznych do wykonania zamówienia w Nadleśnictwie Karwin (pakiet nr 5) z 23.11.2024 r.,
-wykaz urządzeń technicznych do wykonania zamówienia w Nadleśnictwie Skwierzyna (pakiet nr 1) z 27.11.2024 r.,
-wykaz urządzeń technicznych do wykonania zamówienia w Nadleśnictwie Skwierzyna (pakiet nr 2) z 27.11.2024 r.,
-wykaz urządzeń technicznych do wykonania zamówienia w Nadleśnictwie Skwierzyna (pakiet nr 3) z 27.11.2024 r.
-wszystkie w aktach Zamawiającego złożone przez pełnomocnika Odwołujących z pismem z dnia 8.01.2025 r.
A.W. będący członkiem Konsorcjum złożył oferty w postępowaniach dot. wykonywania usług leśnych w 2025 r. w
Nadleśnictwie Skwierzyna, Nadleśnictwie Karwin oraz Nadleśnictwie Sulęcin, w których powołuje się na te same zasoby
(pracowników i urządzenia techniczne), na które powołuje się w przedmiotowym postępowaniu:
1)L.Z. - podany jest także w Nadleśnictwie Skwierzyna w Pakiecie nr 2 oraz w Nadleśnictwie Karwin w pakiecie nr 4;
2)VALTRA N135 nr VIN: YKSN135AOM5279041 - podany jest także w Nadleśnictwie
Skwierzyna w Pakiecie nr 2, w Nadleśnictwie Karwin w pakiecie nr 5;
3)Przyczepa Palms 19586 - podana jest także w Nadleśnictwie Skwierzyna w Pakiecie nr 1, w Nadleśnictwie Karwin w
pakiecie nr 3.
Zgodnie natomiast z art. 116 ust. 2 ustawy z dnia 11.09.2019 r. Prawo Zamówień Publicznych (Dz.U. z 2024 r. poz. 1320,
dalej jako „PZP”) „Oceniając zdolność techniczną lub zawodową, zamawiający może, na każdym etapie postępowania,
uznać, że wykonawca nie posiada wymaganych zdolności, jeżeli posiadanie przez wykonawcę sprzecznych interesów,
w szczególności zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych wykonawcy w inne przedsięwzięcia
gospodarcze wykonawcy może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia.”
Zgodnie z art. 116 ust. 2 PZP zamawiający może na każdym etapie postępowania uznać, że wykonawca nie posiada
wymaganych zdolności, jeżeli zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych wykonawcy w inne
przedsięwzięcia gospodarcze wykonawcy może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia. W ocenie
Odwołujących się niezbędne zatem było dokonanie oceny wpływu zaangażowania wykonawcy w innych
przedsięwzięciach gospodarczych na właściwą realizację zamówienia. W orzecznictwie podkreśla się, że
wprowadzenie tej regulacji prawnej miało zapewnić zamawiającym urealnienie wymagania od danego wykonawcy
należytego wykonania zamówienia, starania się przez wykonawców o zamówienia przekraczające ich możliwości
logistyczno-osobowe do wykonywania kilku przedsięwzięć gospodarczych w jednym czasie oraz koncentracji na danym
rynku. Należy podkreślić, że A.W. będąc uczestnikiem Konsorcjum przystąpił do postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na: „Wykonywanie usług z zakresu gospodarki leśnej na terenie
Nadleśnictwa Dębno w roku 2025” w pakietach I, II, III oraz IV, a także samodzielnie wystartował w postępowaniach dot.
wykonywania usług leśnych w Nadleśnictwie Skwierzyna, Nadleśnictwie Karwin oraz Nadleśnictwie Sulęcin. We
wszystkich wskazanych wyżej postępowaniach A.W. powołuje te same zasoby (pracowników oraz sprzęt), co rodzi
uzasadnione wątpliwości co do możliwości wykonania wszystkich tych zamówień przy pomocy tak ograniczonych
środków i co nie zostało w żaden sposób wyjaśnione przez Zamawiającego, co również należy uznać za rażące
naruszenie przepisów PZP.
Powyższe znajduje potwierdzenie w wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia03.11.2022r. sygn. akt KIO 2724/22, który
stanowi: „Poza oceną, czy wskazany przez wykonawcę w ofercie potencjał (kadrowy, techniczny) spełnia wymagania
minimalne dla jego udziału w realizacji zamówienia, zamawiający może na każdym etapie postępowania dokonać oceny
jego dostępności, odnoszonej do badania, czy potencjał ten będzie mógł być faktycznie zaangażowany w realizację
zamówienia publicznego. Takie badanie wymaga zaangażowania nie tylko ze strony zamawiającego, lecz także samego
wykonawcy, który powinien mieć możliwość rozwiania wątpliwości co do dostępności zasobu wskazanego na potrzebę
oceny spełnienia warunku udziału w postępowaniu. Mechanizm ten stanowi dodatkowe zabezpieczenie zamawiającego
przed jedynie formalnym wykazaniem spełniania warunku udziału w postępowaniu, wyłącznie na potrzebę oceny oferty,
bez zapewnienia udziału niezbędnego zasobu w realizację umowy.”
Przenosząc powyższe na grunt przedmiotowej sprawy należy uznać, że zaniechanie Zamawiającego dotyczące
wyjaśnienia wątpliwości dot. możliwości rozdysponowania zasobów członka Konsorcjum w zakresie wykonania usług w
postępowaniach, w których złożył on ofertę (samodzielnie bądź w konsorcjum), prowadzi do braku gwarancji
prawidłowego wykonania zamówienia ze strony Konsorcjum, a tym samym do pokrzywdzenia wykonawców, którzy taką
gwarancję dają, a więc w tym przypadku Odwołujących.
Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie (pismo z dnia 12.02.25) wniósł:
(1)o oddalenie Odwołania w całości,
(2) o przeprowadzenie dowodów z dokumentów wskazanych w treści niniejszej odpowiedzi na Odwołanie na
okoliczności tam wskazane,
(3) o zasądzenie od Odwołującego na rzecz Zamawiającego kosztów postępowania odwoławczego, w tym kosztów
zastępstwa procesowego – według spisu kosztów przedłożonego na posiedzeniu lub rozprawie.
W uzasadnieniu stanowiska podał:
Zwięzłe przedstawienie stanu faktycznego
(...)
3. Przedmiotem postępowania odwoławczego są czynności Zamawiającego dokonane w Pakiecie IV – L. Namyślin, L.
Boleszkowice, L. Kłosów (04.L.08.09.14).
(...)
5.W terminie składania ofert na Pakiet IV, którego dotyczy Odwołanie zostały złożone dwie oferty: (1) oferta
Odwołującego oraz (2) oferta Przystępującego.
Dowód: Informacja z otwarcia ofert z dnia 13.11.2024 r. (w aktach Postępowania).
6. Jako ofertę najkorzystniejszą w Pakiecie IV Zamawiający wybrał ofertę Przystępującego. Informacja o wyborze oferty
najkorzystniejszej w Pakiecie IV została przekazana wykonawcom w dniu 17 stycznia 2025 r.
Dowód: Informacja o wyborze oferty najkorzystniejszej w Pakiecie IV z dnia 17 stycznia
2025 r. (w aktach postępowania).
7.Odwołujący po otrzymaniu informacji o wyborze oferty najkorzystniejszej na Pakiet IV wniósł Odwołanie wobec
następującej czynności Zamawiającego podjętej w Postępowaniu na ten Pakiet: (1) wyboru oferty Przystępującego jako
najkorzystniejszej.
8. W związku z powyższym Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
(1) art. 226 ust. 1 pkt 5) PZP:
a) w zw. z art. 16 ust. 1 PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego pomimo jej niezgodności ze SW Z
(punkt 7.3.), w kto rym to Zamawiający w sposób jednoznaczny wskazał, z e w przypadku ubiegania się o udzielenie
zamówienia publicznego na kilka pakietów Wykonawca nie może celem wykazania spełniania warunków udziału w
postępowaniu wskazywać w więcej niż jednym pakiecie wartości tego samego doświadczenia, tych samych oso b
przewidzianych do realizacji zamówienia oraz tych samych maszyn leśnych typu harwester lub tych samych ciągników
zrywkowych, podczas gdy Przystępujący w każdej ofercie składanej do Pakietów nr I, II, III i IV powoływał się na to samo
doświadczenie, a także na częściowo pokrywające się zasoby (osoby i sprzęt), co w sposób oczywisty narusza zasadę
równego traktowania wykonawco w wyrażoną w art. 16 PZP,
b) w zw. z art. 117 ust. 4 PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego pomimo jej niezgodności ze SW Z
(punkt 7.1. ppkt 4) lit. a) IV, w kto rym to Zamawiający wskazał, z e wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie
zamówienia zobowiązani byli dołączyć do oferty oświadczenie, z którego wynika, kto re z usług wykonają poszczególni
wykonawcy, natomiast w ofercie Przystępującego właściwe oświadczenie nie zostało złożone,
(2) art. 224 ust. 6 oraz art. 226 ust. 1 pkt 8) PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego, pomimo że
złożone przez Przystępującego wyjaśnienia wraz z dowodami nie uzasadniają podanej w ofercie ceny w zakresie
punktów nr 5, 22, 23, 25, 28, 32, 40, 41, 42, 43, 50 oraz 51 oferty i dowodzą, z e jest to cena rażąco niska,
(3)art. 226 ust. 1 pkt 3) PZP:
a)w zw. z art. 117 ust. 4 PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego pomimo że w złożonej ofercie
(punkt 7) nie wskazał jakie usługi wykonają poszczególni członkowie Przystępującego ubiegający się o zamówienie, a
wskazano jedynie przybliżony udział procentowy jednego z członków Przystępującego, a po wezwaniu przybliżony udział
kwotowy członków Przystępującego, czego nie sposób uznać za spełniające wymogi wskazane w powołanym powyżej
przepisie, co powinno skutkować odrzuceniem oferty Przystępującego,
b)w zw. z art. 219 ust. 1 i 2 PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego pomimo że w toku
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego Przystępujący zmienił (lub uzupełnił – co również jest
niedopuszczalne – wyr. KIO z 30.08.2017 r. sygn. KIO 1664/17) treśćzłożonej oferty (gdzie wskazano udział G.G.
prowadzącego działalność pod nazwą Zakład Usług Leśnych G.G. w zakresie usług dot. gospodarki leśnej objętych
przedmiotem zamówienia wynosi powyżej 2.000.000 zł, natomiast przewidywany udział A.W., prowadzącego działalność
gospodarczą pod nazwą U.L. w zakresie usług dot. gospodarki leśnej objętych przedmiotem postępowania wynosić miał
ok. 1.700.000 zł.
c) w zw. z art. 128 ust. 1 i ust. 4 PZP, art. 226 ust. 1 pkt. 2 lit. b) i c) w zw. z art. 125 ust. 1 PZP poprzez naruszenie
zasady jednokrotnego wezwania w trybie art. 128 ust. 1 PZP do złożenia, uzupełnienia lub poprawienia podmiotowych
środków dowodowych oraz nieuprawnionego dopuszczenia do złożenia przez Przystępującego potwierdzenia spełnienia
warunku zdolności technicznej lub zawodowej, mimo, że wezwanie nie może prowadzić do nadawania tym dokumentom
nowej treści,
d)zw. z art. 109 ust. 1 pkt 8) PZP poprzez zaniechanie wykluczenia Przystępującego z postępowania, podczas gdy
należy uznać, że złożone przez Konsorcjum referencje potwierdzające spełnienie warunku zdolności technicznej lub
zawodowej wprowadziły Zamawiającego w błąd co do spełnienia przez Przystępującego warunków udziału w
postępowaniu,
e) w zw. z art. 116 ust. 2 PZP poprzez zaniechanie dokonania przez Zamawiającego oceny w zakresie wpływu
zaangażowania jednego z członków Przystępującego – A.W. - w inne przedsięwzięcia gospodarcze, pomimo że
zaangażowanie to może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia przez Konsorcjum,
f) art. 226 ust. 1 pkt. 2 lit. b) w zw. z § 9 ust. 1 pkt. 2) rozporządzenia Ministra Rozwoju, Pracy i Technologii z dnia 23
grudnia 2020 r. w sprawie podmiotowych środków dowodowych oraz innych dokumentów lub oświadczeń , jakich może
żądać zamawiający od wykonawcy (Dz.U. poz. 2415), poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego, pomimo
nieprzedstawienia dowodu określającego, że usługa wskazana na potwierdzenia spełnienia warunku zdolności
technicznej lub zawodowej (doświadczenia) spełnia ten warunek, a tym samym wybór oferty Przystępującego mimo, że
złożona oferta nie spełnia warunku udziału w postępowaniu,
(4) w konsekwencji (dotyczy wszystkich zarzuto w powyżej) – naruszenie art. 16 i 17 ust. 1 i ust. 2 PZP poprzez
prowadzenia postępowania w sposób niezapewniający zasad zachowania uczciwej konkurencji, równego traktowania
wykonawco w, zasady przejrzystości i proporcjonalności, a także zasady efektywności i legalizmu.
9. Zamawiający nie podziela stanowiska Odwołującego odnośnie naruszenia wskazanych w Odwołaniu przepisów PZP,
z opisanych poniżej przyczyn.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 5 pzp w zw. z art. 16 pkt 1 pzp oraz art. 226 ust. 1 pkt 5
pzp w zw. z art. 117 ust. 4 pzp
10. Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby naruszył art. 226 ust. 1 pkt 5 PZP w zw. 16 pkt 1 PZP.
Przedmiotowe zarzuty są całkowicie niezasadne z przyczyn opisanych poniżej. Zamawiający nie dopuścił się żadnego z
naruszeń wskazanych w podstawie zarzutu, a Odwołujący opiera go na własnej ocenie (de facto nadinterpretacji) stanu
faktycznego dostosowanej do tezy mającej uzasadniać rzekomą zasadność Odwołania.
11. Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepisy poprzez zaniechanie
odrzucenia oferty Przystępującego pomimo niezgodności jego oferty z postanowieniami SWZ tj. pkt 7.3. ppkt 1)-3) SWZ.
12. Zamawiający odrzuca ofertę na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 PZP, gdy jest niezgodna z warunkami zamówienia.
Zgodnie z art. 7 pkt 29 PZP przez warunki zamówienia należy rozumieć warunki, które dotyczą zamówienia lub
postępowania o udzielenie zamówienia, wynikające w szczególności z opisu przedmiotu zamówienia, wymagań
związanych z realizacją zamówienia, kryteriów oceny ofert, wymagań proceduralnych lub projektowanych postanowień
umowy w sprawie zamówienia publicznego. Jako zostało wskazane w zamieszczonym na stronie
https://ekomentarzpzp.uzp.gov.pl/ opracowaniu pn. „Prawo zamówień publicznych” Komentarz: Wydanie II pod redakcją
Huberta Nowaka, Mateusza Winiarza w odniesieniu do art. 226 ust. 1 pkt 5: „ Istota aktualnego rozwiązania polega na
odniesieniu przesłanki odrzucenia oferty do określonych wymagań zamawiającego, a nie do określonego dokumentu, w
którym pewne rozwiązania powinny być zawarte. Podstawą do odrzucenia oferty jest niezgodność treści oferty z
warunkami zamówienia. Na treść oferty składa się świadczenie wykonawcy. Niezgodność treści oferty z warunkami
zamówienia polega na sporządzeniu i przedstawieniu oferty w sposób niezgodny z tymi warunkami, tj. w sposób
nieodpowiadający wymaganiom zamawiającego w odniesieniu do przedmiotu zamówienia, sposobu jego realizacji i
innych warunków zamówienia określonych m.in. w art. 91–98 Pzp. Norma art. 226 ust. 1 pkt 5 Pzp odnosi się do
merytorycznego aspektu zaoferowanego przez wykonawców świadczenia oraz merytorycznych wymagań
zamawiającego, w szczególności co do zakresu świadczenia jego ilości lub jakości warunków realizacji lub innych
elementów istotnych dla wykonania zamówienia.” Ponadto jak wyjaśniła Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 26
stycznia 2024 r. (sygn. akt KIO 36/24): „Treść warunków zamówienia, to przede wszystkim zawarty w opisie przedmiotu
zamówienia katalog potrzeb i wymagań zamawiającego, które mają być zaspokojone w wyniku postępowania przez
zawarcie i zrealizowanie z należytą starannością umowy. Treść oferty to jednostronne zobowiązanie wykonawcy do
wykonania oznaczonego świadczenia, które zostanie zrealizowane na rzecz zamawiającego, jeśli oferta złożona przez
wykonawcę zostanie uznana za najkorzystniejszą i zostanie z nim zawarta umowa. Rzeczona niezgodność treści oferty
z warunkami zamówienia musi mieć charakter zasadniczy i nieusuwalny, dotyczyć powinna sfery niezgodności
zobowiązania zamawianego w warunkach zamówienia oraz zobowiązania oferowanego w ofercie, tudzież polegać może
na sporządzeniu i przedstawieniu oferty w sposób niezgodny z wymaganiami warunków zamówienia. Możliwe być winno
także wskazanie i wykazanie na czym konkretnie niezgodność ta polega, co i w jaki sposób w ofercie nie jest zgodne z
konkretnie wskazanymi i ustalonymi fragmentami czy normami warunków zamówienia.” Z koeli w wyroku z dnia 31
marca 2022 r. (sygn. akt KIO 690/22) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „W tym miejscu Izba, na marginesie,
zaznacza, że odwołujący użył nieprawidłowego zwrotu w uzasadnieniu odwołania (nienumerowana str. 3 ostatni wiersz
od dołu i str. 4 pierwszy wiersz od góry) co do naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 5 Pzp używając zwrotu do oferty "niezgodna
z warunkami udziału w postępowaniu", ponieważ powinien użyć zwrotu "jej treść jest niezgodna z warunkami
zamówienia". Bowiem czym innym są warunki zamówienia (definicja - art. 7 pkt 29 Pzp.), a czym innym są warunki
udziału w postępowaniu (art. 112 -117 Pzp.).”
13. Zamawiający pragnie wskazać, iż przywołane przez Odwołującego w pkt 7.3. ppkt 1)-3) SW Z postanowienia odnoszą
się do warunków udziału w postępowaniu, a dokładniej opisują, w jaki sposób wykonawca ma wykazać ich spełnienie,
gdy ubiega się o udzielenie zamówienia na więcej niż jeden Pakiet. Zgodnie z pkt 7.3. ppkt 1)-3) SW Z: „Jeżeli
Wykonawca ubiega się o udzielenie zamówienia na kilka Pakietów, nie może celem wykazania spełnienia warunków
udziału w postępowaniu wskazywać w więcej niż jednym Pakiecie:1) wartości tego samego doświadczenia, 2) tych
samych osób przewidzianych do realizacji zamówienia do pełnienia takich samych funkcji, przy czym Zamawiający
dopuszcza, aby osoba, która ukończyła szkolenie w zakresie pracy ze środkami chemicznymi zgodnie z
rozporządzeniem Ministra Rolnictwa i Rozwoju Wsi z dnia 8 maja 2013 roku w sprawie szkoleń w zakresie środków
ochrony roślin (tekst jedn. Dz. U. z 2022 r. poz. 824) lub posiadająca odpowiadające jej uprawnienia wydane na podstawie
poprzednio obowiązujących przepisów, które uprawniają do pracy w kontakcie ze środkami ochrony roślin, albo
odpowiadające im uprawnienia wydane w innych Państwach Członkowskich Unii Europejskiej, była wskazywana w więcej
niż w jednym Pakiecie, 3) tych samych maszyn leśnych typu harwester oraz tych samych ciągników zrywkowych lub
ciągników przystosowanych do zrywki drewna.”.
14. W sytuacji, gdy wykonawca ubiegający się o udzielenie zamówienia na więcej niż jeden Pakiet wykazując spełnienie
warunków udziału w postępowaniu naruszy postanowienia zawarte w pkt 7.3. ppkt 1) – 3) SW Z np. przez podanie
wartości tego samego doświadczenia w więcej niż jednym Pakiecie, to wówczas nie mamy do czynienia z
niezgodnością oferty z warunkami zamówienia i koniecznością odrzucenia oferty na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 PZP,
jak twierdzi Odwołujący tylko z niewykazaniem przez wykonawcę spełnienia warunku udziału w postępowaniu. W takiej
sytuacji należałby wezwać wykonawcę na podstawie art. 128 ust. 1 PZP do uzupełnienia JEDZ-a, a nie dokonać
odrzucenia jego oferty. Na podstawie opisanych w SW Z warunków udziału w postępowaniu Zamawiający dokonuje
weryfikacji podmiotowej wykonawcy, a nie zgodności treści oferty z warunkami zamówienia.
15. Zamawiający pragnie wskazać, iż Przystępujący wykazując spełnienie warunków udziału w postępowaniu nie
naruszył postanowień zawartych w pkt 7.3. SW Z i w tym też zakresie nie był wzywany przez Zamawiającego na
podstawie art. 128 ust. 1 PZP do uzupełnienia JEDZ.a.
16. Ponadto Zamawiający wskazuje, iż Odwołujący nieprawidłowo interpretuje postanowienia zawarte w pkt 7.1. ppkt 1)
SW Z tj. że w przypadku, gdy wykonawca ubiega się o udzielenie zamówienia na kilka Pakietów, nie może celem
wykazania spełnienia warunków udziału w postępowaniu wskazywać na więcej niż w jednym Pakiecie wartości tego
samego doświadczenia. Nie chodzi w tym zapisie o to, że wykonawca nie może wskazać tych samych usług na
potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu więcej niż w jednym Pakiecie tylko wartości tego samego
doświadczenia. Oznacza to, że jeżeli wykonawca dysponuje doświadczeniem w realizacji usług wymaganych przez
Zamawiającego na kwotę przewyższającą wartość określoną w treści warunku udziału w postępowaniu, to w takim
przypadku może się nim powoływać celem wykazania spełnienia tego warunku dopóki wartość wymagana w
poszczególnych Pakietach przez Zamawiającego nie przewyższy wartości doświadczenia, którym dysponuje
wykonawca. Oznacza to, że doświadczenie wykonawcy może zostać wykorzystane do wykazania spełnienia warunku
dot. doświadczenia w kilku Pakietów, jeżeli pozwala na to wartość tego doświadczenia.
17. Przystępujący wykazując spełnienie warunku udziału w postępowaniu dot. doświadczenia mógł w Pakiecie I, II, III i IV
wskazać usługi zrealizowane przez p. G.G. na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka, gdyż łączna wartość wykazanych
przez niego usług przewyższała łączną wartość określoną w opisie warunku udziału w postępowaniu dot. doświadczenia
na Pakiet I, II, III, IV.
Dowód: referencja wystawiona przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka z dnia 17.01.2025 r. (w aktach Postępowania),
Dowód: JEDZ dot. p. G.G. złożony na Pakiet I z dnia 24.11.2024 r. (w aktach Postępowania),
Dowód: JEDZ dot. p. G.G. złożony na Pakiet III z dnia 24.11.2024 r. (w aktach Postępowania),
Dowód: JEDZ dot. p. G.G. złożony na Pakiet IV z dnia 24.11.2024 r. (w aktach Postępowania)
18. Jednocześnie podnosząc w/w zarzut w Odwołaniu Odwołujący wskazał, że Przystępujący w każdej ofercie złożonej
na Pakiet I, II, III i IV powoływało się nie tylko na to samo doświadczenie, ale „także na częściowo pokrywające się zasoby
(osoby i sprzęt)”. Pomijając fakt, że naruszenie w tym zakresie nie stanowi o niezgodności oferty z warunkami (jak wyżej
zostało wskazane) i podstawy do jej odrzucenia oferty na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 PZP, to jednak należy wskazać,
że poza w/w zapisem Odwołujący w żaden sposób nie wykazał, jaki ten sam sprzęt i osoby Przystępujący wskazał
wykazując spełnienie warunków udziału w postępowaniu na w/w Pakiety, aby móc się do tych zarzutów odnieść. Zgodnie
z podstawową zasadą wynikającą z art. 6 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (tekst jedn. Dz. U. z 2024 r.
poz. 1061 ze zm.) ciężar udowodnienia faktu spoczywa na osobie, która z faktu tego wywodzi skutki prawne. W wyżej
przywołanej podstawowej zasadzie odzwierciedlenie znajduje art. 534 ust. 1 PZP, zgodnie z którym strony i uczestnicy
postępowania odwoławczego są obowiązani wskazać dowody dla stwierdzenia faktów, z których wywodzą skutki
prawne. Odwołanie zgodnie z art. 516 ust. 1 pkt 16 PZP odwołanie zawiera wskazanie okoliczności faktycznych i
prawnych uzasadniających wniesienie odwołania oraz dowodów na poparcie przytoczonych okoliczności. Należy więc
uznać, że w/w zakresie Odwołanie nie spełnia wymogu określonego w art. 516 ust. 1 pkt 16 PZP.
19. Podobnie, jak powyższej wygląda sytuacja z oświadczeniem, o którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP, który jest
podmiotowym środkiem dowodowym i podlega uzupełnieniu na podstawie art. 128 ust. 1 PZP. W sytuacji, gdy
wykonawca nie składa oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP albo składa oświadczenie niespełniające
wymagań określonych przez Zamawiającego, to wówczas Zamawiający wzywa wykonawcę do jego uzupełnienia na
podstawie art. 128 ust. 1 PZP, a nie odrzuca ofertę wykonawcy na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 PZP jako niezgodną z
warunkami zamówienia. W tym przypadku nie mamy do czynienia z niezgodnością oferty z warunkami zamówienia, tylko
z brakiem wykazania przez wykonawcę spełnienia warunku udziału w postępowaniu.
20. Przystępujący przedkładając Zamawiającemu oświadczenie, o którym mowa w art. 117 ust. 4, które nie spełniało
wymagań określonych przez Zamawiającego w SW Z i wynikających z art. 117 ust. 3 PZP (co zostało szczegółowo
opisane w dalszej części niniejszej odpowiedzi na Odwołanie) nie naruszył art. 226 ust. 1 pkt 5 PZP w zw. z art. 117 ust.
4 PZP.
21. Mając powyższe na uwadze zarzuty Odwołującego dotyczące naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 5 PZP w zw. z art. 16 pkt
1 PZP oraz art. 226 ust. 1 pkt 5 PZP w zw. z art. 117 ust. 4 PZP należy uznać za bezzasadne.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 224 ust. 6 Pzp oraz art. 226 ust. 1 pkt 8) Pzp
22.Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby naruszył art. 226 ust. 6 PZP w zw. z art. 226 ust. 1 pkt 8) PZP.
Przedmiotowe zarzuty są całkowicie niezasadne z przyczyn opisanych poniżej.
23.Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepisy poprzez zaniechanie
odrzucenia oferty Przystępującego pomimo, że złożone przez Konsorcjum wyjaśnienia wraz z dowodami nie
uzasadniają podanej w ofercie ceny w zakresie pozycji 22, 23,25,28, 32, 43,50 oraz 51 Kosztorysu Ofertowego
Przystępującego zawartego w ofercie i dowodzą, że jest to cena rażąco niska.
24.Zgodnie z art. 224 ust. 1 „Jeżeli zaoferowana cena lub koszt, lub ich istotne części składowe, wydają się rażąco niskie
w stosunku do przedmiotu zamówienia lub budzą wątpliwości zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu
zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi w dokumentach zamówienia lub wynikającymi z odrębnych przepisów,
zamawiający żąda od wykonawcy wyjaśnień, w tym złożenia dowodów w zakresie wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich
istotnych części składowych. Z kolei zgodnie z art. 224 ust. 2 PZP W przypadku gdy cena całkowita oferty złożonej w
terminie jest niższa o co najmniej 30% od:
(1)wartości zamówienia powiększonej o należny podatek od towarów i usług, ustalonej przed wszczęciem postępowania
lub średniej arytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert niepodlegających odrzuceniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt
1 i 10, zamawiający zwraca się o udzielenie wyjaśnień, o których mowa w ust. 1, chyba że rozbieżność wynika z
okoliczności oczywistych, które nie wymagają wyjaśnienia;
(2)wartości zamówienia powiększonej o należny podatek od towarów i usług, zaktualizowanej z uwzględnieniem
okoliczności, które nastąpiły po wszczęciu postępowania, w szczególności istotnej zmiany cen rynkowych, zamawiający
może zwrócić się o udzielenie wyjaśnień, o których mowa w ust. 1.
25. W pierwszej kolejności Zamawiający pragnie wskazać, iż cena oferty Przystępującego nie wyczerpuje znamion ceny
rażąco niskiej, o których mowa w art. 224 ust. 2 PZP, bowiem cena oferty Przystępującego nie jest niższa o 30% od
wartości zamówienia powiększonej o należny podatek od towarów i usług, ustalonej przed wszczęciem postępowania
oraz nie jest niższa o 30 % od średniej arytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert niepodlegających odrzuceniu na
podstawie art. 226 ust. 1 pkt 1 i 10 PZP.
26. Zamawiający korzystając jednak z dyspozycji art. 224 ust. 1 PZP pismem z dnia 29 listopada 2024 r. wezwał
Przystępującego do złożenia wyjaśnień w zakresie wyliczenia istotnych części składowych, gdyż zaoferowane przez
niego w poz. 5, 22, 23, 25, 28, 32, 40, 41, 42, 43, 50, 51 Kosztorysie Ofertowym (zawartym w formularzu oferty
sporządzonym wg załącznika nr 1 do SW Z) ceny jednostkowe znacznie odbiegały od cen jednostkowych oszacowanych
przez Zamawiającego przed wszczęciem Postępowania oraz średniej cen złożonych ofert. W/w wezwaniu Zamawiający
wymagał od Przystępującego złożenia wyjaśnień w zakresie wyliczenia w/w cen jednostkowych, w szczególności w
zakresie wskazanym w art. 224 ust. 3 PZP.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień w zakresie wyliczenia istotnych części składowych ceny z
dnia 29.11.2024 r. (w aktach Postępowania).
27. W odpowiedzi na wezwanie w trybie art. 224 ust. 1 PZP Odwołujący przedstawił Zamawiającemu w dniu 06.12.2024
r. wyjaśnienia zawierające szczegółowe uzasadnienie zaoferowanych cen jednostkowych w/w pozycjach Kosztorysu
Ofertowego. Zamawiający dokonał analizy złożonych przez Przystępującego wyjaśnień na wezwanie w trybie art.224 ust.
1 PZP mając na uwadze zakres skierowanego wezwania, a także przewidziane w SW Z wymagania dotyczące realizacji
wskazanych w wezwaniu czynności oraz sposób obliczania ceny uznał, że zaoferowane przez Przystępującego ceny
jednostkowe za wykonanie wskazanych w/w pozycjach Kosztorysu Ofertowego czynności są realne i możliwe jest
wykonanie ich po tych cenach.
Dowód: Odpowiedź Przystępującego na wezwanie Zamawiającego do złożenia wyjaśnień w zakresie wyliczenia
istotnych części składowych ceny z dnia 29.11.2024 r. (w aktach Postępowania).
28. Należy zauważyć, iż Odwołujący zarzucił Zamawiającemu, iż wyjaśnienia Przystępującego są niezgodne z
wezwanie skierowanym do niego dnia 29.11.2024 r. przez Zamawiającego. Odwołujący uważa, że wyjaśnienia
Przystępującego nie zawierają: szczegółowego wyliczenia do poszczególnych pozycji, brak jest podania, ile dni
roboczych jest przewidzianych do wykonania danej pracy, ilu pracowników jest przewidzianych do wykonania danej
pracy, jakie maszyny i sprzęt są konieczne do wykonania danej pracy, brak jest podania rodzaju i kosztu paliwa maszyn i
sprzętu, w tym oleju BIO, przy założeniu ilości spalania, brak kosztów dojazdu na miejsce prac, brak podania odległości
dojazdu od lokalizacji prac, brak podania jakim samochodem i z jakim zużyciem paliwa będzie odbywał się dowóz
pracowników, brak podania samochodu osobowego do dowozu pracowników (brak w wykazie środków trwałych i w
pozostałych dokumentach), podanie tylko 1 pracownika – operatora maszyn leśnych z wynagrodzenie minimalnym 4300
zł. brutto – poniżej wynagrodzenia ustawowego w 2025 r. wynoszącego 4666 zł. określenie kosztu miesięcznego
wynagrodzenia na 6 080,00 zł. przy wskazaniu w uzupełnionym w dniu 24.11.2024 r. trzech kolejnych pracowników, brak
podania dla poszczególnych pozycji kosztów robocizny, sprzętu i kosztów eksploatacyjnych, powołanie się na zaplecze
potencjału ludzkiego rozmieszczonego w niedalekiej odległości od Nadleśnictwa, a tym samym na minimalne koszty
dojazdu i dodatkowe koszty (bliżej nieokreślone), mimo, że Lider Konsorcjum ma siedzibę w Cigacicach oddaloną od
Zamawiającego o 134 km w jedną stronę, tj. 268 km w obie), a uczestnik ma siedzibę w Krobielewku – tj. o 89 km od
Zamawiającego w jedną stronę, tj. 178 km w obie strony.
29. Należy zauważyć, iż w skierowanym do Przystępującego wezwaniu w trybie art. 224 ust. 1 PZP Zamawiający nie
wymagał konkretnie, że w złożonych wyjaśnieniach Przystępujący ma podać m.in., ilość dni roboczych przewidzianych
do danej pracy. Jak wskazała Krajowa Izby Odwoławcza w wyroku z dnia 16 lutego 2024 r. (sygn. akt KIO 307/24):
„wyjaśnienia Przystępującego odpowiadały wezwaniu Zamawiającego. Zamawiający, który wzywa wykonawcę w sposób
ogólny, nie może oczekiwać, że wykonawca szczegółowo odniesienie się do powyższego wezwania. Ponadto
Zamawiający ma możliwość powtórzenia wezwania w celu uszczegółowienie już złożonych wyjaśnień.”. W wyroku z
dnia 8 października 2024 r. (sygn. akt KIO 3408/24) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „Przepisy p.z.p. nie określają
zamkniętego katalogu dowodów, które przedłożyć musi wykonawca składając wyjaśnienia w przedmiocie rażąco niskiej
ceny. Kluczowe w tej kwestii jest to, aby przedłożone dowody były adekwatne do konkretnej sytuacji i stanowiły
potwierdzenie tego, co wykonawca dowodzi w swoich wyjaśnieniach. Nie sposób też domagać się, aby wykonawca
przedstawiał dowody na każdą okoliczność i każdy element ceny, który deklaruje i który wymienia. Nie można
kwestionować przyjętej ceny wyłącznie z tego powodu, że opiera się na własnych wyliczeniach szczególnie, że w tym
przypadku mamy do czynienia z producentem urządzeń. Z kolei ta okoliczność jest już wystarczającym powodem, dla
którego należało stwierdzić, że podmiot taki nie będzie dysponował dowodami takimi, jakimi dysponuje sprzedawca, tj.
faktury, oferty poddostawców czy też innymi, które w tym przypadku stanowią najczęściej spotykany sposób
dowodzenia.”.
30. Poza tym z wyjaśnień Przystępującego i przedłożonej przez niego kalkulacji nie wynika, że przy obliczaniu ceny
jednostkowej dotyczącej czynności przy realizacji, której będzie uczestniczył operator maszyn leśnych ujęte zostało
wynagrodzenie minimalne 4300 zł brutto (zamiast obowiązującego od 2025 r. wynagrodzenia w wysokości 4666zł). Z
treści wyjaśnień wynika, że Przystępujący dołączył jako dowód przykładową umowę o pracę na okoliczność kosztów
zatrudnienia. Przystępujący chciał pokazać, że ma zawarte umowy o pracę z minimalnym wynagrodzenie. Dokument ten
był przedkładany przez Przystępującego w dniu 06.12.2024, a tym samym przed zmianą wysokości minimalnego
wynagrodzenia w 2025 r. i mógł jeszcze nie mieć zmienionego w przedłożonej umowie o pracę minimalnego
wynagrodzenia operatora maszyn leśnych. Tym bardziej, że wskazany w wyjaśnieniach koszt operatora wynosi 38 zł, a
tym samym jest zgodny z minimalną stawką godziną w wysokości 30,50 zł.
31. W Odwołaniu Odwołujący odnosząc się do przedstawionych przez Przystępującego wyliczeń wskazał, że w poz. 25
Kosztorysu Ofertowego (Dowóz sadzonek) wynika, że marża przy przewiezieniu 20 000 szt. sadzonek przez jednego
pracownika wynosi zaledwie 96 zł. Zdaniem Odwołującego przy wycenie tej pozycji Przystępujący powinien uwzględnić
koszty transportu w postaci samochodu dostawczego (paliwo, eksploatacja, ubezpieczenia itp.) dużo wyższe niż 96 zł,
gdyż przy sadzonkach 2-3 letnich (z uwagi na ich wielkość) trzeba wykonać większą liczbę kursów, aby być w stanie
pomieścić taką ilość. Ponadto Odwołujący wskazał, że pod czynnością transportu kryje się również rozładunek
sadzonek, doładowanie, przygotowanie gałęzi, kołków do przykrycia oraz zabezpieczenie i w związku z tym uważa, że
jeden pracownik wskazany przez Przystępującego będzie w stanie samodzielnie wykonać pracy podlegającej na
przetransportowaniu i rozładowaniu 20 000 szt. sadzonek.
32. Zamawiający nie zgadza się w/w zarzutami Odwołującego. Przy odpowiedniej organizacji pracy na szkółce
(odpowiednia liczba pracowników) szkółka jest w stanie przygotować jednorazowo nie mniej niż 20 000 sztuk sadzonek
w zależności od gatunku na jeden transport. Sadzonki np. Dębu czy Buka wiązane są w pęczki po 50 sztuk natomiast
Brzozy i Sosny 2-letniej nawet 100 sztuk, Sadzonki sosny 1-rocznej przygotowywane są w pojemnikach nawet do 500
sztuk. Ułatwia to znacznie układanie sadzonek na środkach transportu. Wyładunek sadzonek następuje bezpośrednio
przy dołach na pozycji cięć, co ogranicza czas na wyładunek sadzonek, W opinii Zamawiającego przy tej ilości sadzonek
i jednorazowym ich transportem bez konieczności wykonywania wielokrotnych kursów umożliwia zabezpieczenie ich na
powierzchni zgodnie z obowiązującym standardem technologii i wykonawstwa prac leśnych. W przypadku 1-latek
iglastych zgodnie z katalogiem norm czasu dla prac wykonywanych w zagospodarowaniu lasu wyładunek i dołowanie z
zabezpieczaniem 20000 sadzonek zajmuje 4,68h, natomiast 2-3 latek liściastych 10,18h. W zależności od konfiguracji
ilości sadzonek w danym wieku średnio przyjąć można, że czas na w/w prace wyniesie około 7 godzin. Czas dojazdu ze
szkółki leśnej nawet do najdalej położonych oddziałów leśnych Nadleśnictwa nie zajmuje więcej niż 1h. W tym miejscu
nadmienić należy, że zgodnie z definicją NORMOGODZINY w Katalogu norm czasu dla prac wykonywanych przy
zagospodarowaniu lasu, stanowiącym załącznik do Zarządzenia Dyrektora Generalnego Lasów Państwowych Nr 15 z
dnia 24 stycznia 2023 r. dostępnym na stronie
https://www.lasy.gov.pl/pl/informacje/opis-standardu-technologii-wykonawstwa-praclesnych/zalacznik-_katalog-
zag_lasu_i_skladnice_styczen-2023.pdf, jest to jednostka czasu określająca średni niezbędny nakład czasu pracy na
jednostkę wyrobu przy określonych warunkach techniczno-organizacyjnych i normalnym tempie pracy z uwzględnieniem
czasów uzupełniających i czasów przygotowawczo-zakończeniowych. W związku z powyższym przedstawiona
kalkulacja Przystępującego w tym zakresie nie budzi zastrzeżeń Zamawiającego i zarzuty Odwołującego Zamawiający
uznaje za niezasadne.
33. Następnie Odwołujący odnosząc się do wyjaśnień Przystępującego złożonych w trybie art. 224 ust. 1 PZP odwołał
się do poz. 41 Kosztorysu Ofertowego (Żelowanie 1-latek). Odwołujący wskazał, iż wg wyjaśnień Przystępującego jedna
osoba w ciągu 8 godzin pracy żeluje 35 000 szt sadzonek, co daje ok 4375 szt. na godzinę pracy. Zadaniem
Odwołującego jedna osoba nie jest w stanie zrealizować tych czynności samodzielnie (nie może wsadzać sadzonek w
kilku miejscach jednocześnie) i tym samym wykonanie w/w czynności po stawce zaoferowanej przez Przystępującego w
Kosztorysie Ofertowym. Swoje stanowisko Odwołujący (powołując się na wieloletnie doświadczenie)uzasadnia tym, że
do żelowania w/w sadzonek potrzebne są minimum 2-3 osoby, wskazując jednocześnie, że jego doświadczeni
pracownicy w pojedynkę, w ciągu 8 godzin pracy są w stanie pożelować 24-28 szt.
34. Zamawiający nie zgadza się z w/w uwagami Odwołującego. Żelowanie 1-latek jest czynnością zabezpieczania
sadzonek przed wysychaniem za pomocą agrohydrożelu. W opinii Zamawiającego 35000 sadzonek jest możliwa do
przygotowania przez jednego pracownika w ciągu 8 godzin. Sadzonki żelowane są na powierzchni przeznaczonej do
sadzenia bezpośrednio przed włożeniem sadzonek do gruntu nie pojedynczo - lecz w pęczkach po kilkanaście sztuk, co
przyczynia się do dużej ilości sadzonek wyżelowanych w ciągu jednej roboczogodziny. Katalog pracochłonności podaje
średni czas potrzebny na wykonanie danej pracy, co nie zawsze odzwierciedla rzeczywistą pracochłonność potrzebną
do wykonania danej czynności. Zamawiający przyjął wyjaśnienie rażąco niskiej ceny Przystępującego i przyjął założenie,
że przy odpowiedniej organizacji i technice pracy zadeklarowana ilość sadzonek przez Przystępującego jest realna do
wykonania.
35. Odwołujący w Odwołaniu odniósł się również do poz. 50 Kosztorysu Ofertowego (Prace wykonywane innym
sprzętem mechanicznym). Odwołujący podniósł, iż Przystępujący wskazał w swojej ofercie cenę w wysokości 685,45 zł
(przyjęty 8 godzinny koszt pracy) pomniejszając o 304 zł (dzienny koszt pracownika), a także o koszty paliwa tj. ok 40l x
6zł oraz 34,55 zł marży (łącznie 176 zł). Zdaniem Odwołującego Przystępujący nie wziął pod uwagę kosztów eksploatacji
traktora oraz maszyny, z którą jest zagregowany np. przyczepy zrywkowej, także innych kosztów, które będą konieczne
do poniesienia (tj. oleju, smarów, ubezpieczenia, części zamiennych), które będą kosztami przekraczającym kwotę 176
z i tym samym cena ta jest rażąco niska.
36.Zamawiający nie zgadza się z zastrzeżeniami Przystępującego do zaoferowanej przez Przystępującego ceny
jednostkowej w poz. 50 Kosztorysu Ofertowego i złożonych przez niego wyjaśnień w trybie art. 224 ust. 1 PZP.
Czynność zawarta w/w pozycji Kosztorysu Ofertowego w standardzie technologii i wykonawstwa prac leśnych znajduje
się w dziale zagospodarowania lasu, w związku z czym nie stosuje się tutaj przyczepy do zrywki drewna, która posiada
układy hydrauliczne, przez co jej eksploatacja może podnosić koszty. Mowa tutaj w większości przypadków o
klasycznych przyczepach ciągnikowych, których eksploatacja nie nastręcza wysokich kosztów dodatkowych. W opinii
Zamawiającego 176 zł dziennych przychodów pozostałych po opłaceniu paliwa i pracownika Przystępującego jest kwotą
jak najbardziej realną do uzyskania, pokrywającą opłaty eksploatacyjne maszyn - stąd zaoferowana cena jednostkowa nie
jest stawką rażąco niską.
Dowód: Opis standardu technologii wykonawstwa prac leśnych stanowiący załącznik nr 3 do SW Z (w aktach
Postępowania)
37. Mając powyższe na uwadze oraz przedłożone przez Przystępującego wyjaśnienia w zakresie wyliczenia istotnych
części składowych cen ma wątpliwości co do tego, że cena zaoferowana przez Przystępującego w Pakiecie IVnie jest
ceną rażąco niską, jest zaś ceną realną, wiarygodną w kontekście aktualnej sytuacji rynkowej, a przede wszystkim
pozwalającą na należytą realizację zamówienia i tym samym jego oferta nie podlega odrzuceniu na podstawie art. 224
ust. 4 PZP oraz art. 226 ust. 1 pkt 8) PZP.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3) Pzp w zw. z art. 117 ust. 4 Pzp oraz 226 ust. 1 pkt 3)
Pzp w zw. z 219 ust. 1 i 2 Pzp
38. Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby naruszył art. 226 ust. 1 pkt 3 PZP w zw. z art. 117 ust. 4 PZP
oraz art. 226 ust. 1 pkt 3) w zw. z art. 219 ust. 1 pkt 1 i 2 PZP Przedmiotowe zarzuty są całkowicie niezasadne z
przyczyn opisanych poniżej. Zamawiający nie dopuścił się żadnego z naruszeń wskazanych w podstawie zarzutu, a
Odwołujący opiera go na własnej ocenie (de facto nadinterpretacji) stanu faktycznego dostosowanej do tezy mającej
uzasadniać rzekomą zasadność Odwołania.
39.Przede wszystkim wskazane przez Odwołującego nieprawidłowości w ocenie złożonego przez Przystępującego
oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP w żadnym wypadku nie stanowią o niezgodności oferty
Przystępującego z przepisami PZP i tym samym nie stanowią podstawy do jej odrzucenia, o której mowa w art. 226 ust.
1 pkt 3 PZP.
40.Zgodnie z art. 117 ust. 3 PZP w odniesieniu do warunków dotyczących doświadczenia, wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia mogą polegać na zdolnościach tych z wykonawców, którzy wykonają usługi, do
realizacji których te zdolności są wymagane. Mając na uwadze powyższe, wykonawcy wspólnie ubiegający się o
udzielenie zamówienia, którzy wykazują spełnienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie zdolności technicznej
lub zawodowej w odniesieniu do doświadczenia, powinni wykazać, iż to oni wykonają usługi, do realizacji których te
zdolności są wymagane.
41. Weryfikacji, czy wykonawcy wykonają zamówienie, zgodnie z dyspozycją art. 117 ust. 3 PZP, służy oświadczenie, o
którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP, z którego wynika, które usługi wykonają poszczególni wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia.
42. Istotnym jest, że art. 117 PZP należy bezwzględnie powiązać z warunkami udziału w postępowaniu. Przepis ten
zawarty został w Dziale II pn. „Postępowanie o udzielenie zamówienia klasycznego o wartości równej lub przekraczającej
progi unijne” Rozdziale 2 pn. „Kwalifikacja podmiotowa wykonawców” Oddziale 2 PZP pn. „Warunki udziału w
postępowaniu”. Przepis ten dotyczy zatem sposobu spełniania warunków udziału w postępowaniu przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia. Potwierdza to Urząd Zamówień Publicznych w stanowisku
zaprezentowanym w piśmie „Obowiązek złożenia oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 ustawy Pzp przez
wspólników spółki cywilnej”: „Oświadczenie to, służy ustaleniu przez zamawiającego sposobu spełniania warunków
udziału w postępowaniu przez wykonawców, którzy zdecydowali się na wspólne złożenie oferty w postępowaniu, w
okolicznościach w których przepisy ustawy Pzp wymagają, aby wykonawcy działający wspólnie wykonali osobiście tę
część zamówienia, w odniesieniu do której wykazują wymagane przez zamawiającego zdolności lub uprawnienia.”
43. Na gruncie powyższego, badanie i weryfikację oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP, należy dokonać
w odniesieniu przede wszystkim do warunków udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 117 ust. 2 i 3 PZP, celem
ustalenia czy zakres zamówienia, co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku udziału w postępowaniu,
będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego warunku.
44. Powyższe potwierdza stanowisko potwierdza orzecznictwo Krajowej Izby Odwoławczej. W wyroku z dnia 20
listopada 2023 r. (sygn. akt KIO 3254/2023) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „Celem oświadczenia, o którym mowa
w art. 117 ust. 4 p.z.p., jest weryfikacja, czy zakres zamówienia co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku
udziału w postępowaniu będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego
warunku, analogicznie więc jak w przypadku złożenia oświadczenia przez podmiot trzeci, na zasoby którego wykonawca
powołuje się w celu wykazania spełniania warunku udziału w postępowaniu.”. Z kolei w wyroku z dnia 8 listopada 2021 r.
(sygn. akt KIO 2945/21) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „Celem oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4
p.z.p., jest weryfikacja, czy zakres zamówienia co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku udziału w
postępowaniu będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego warunku,
analogicznie więc jak w przypadku złożenia oświadczenia przez podmiot trzeci, na zasoby którego wykonawca powołuje
się w celu wykazania spełniania warunku udziału w postępowaniu. Innymi słowy, jeśli nie zachodzi przesłanka, o której
mowa w art. 117 ust. 2 i 3 p.z.p., oświadczenie takie nie jest składane.”;
W wyroku z dnia 19 października 2022 r. (sygn. akt KIO 2648/22) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „(...)
oświadczenie z art. 117 ust. 4 PrZamPubl, wbrew wywodom odwołującego, jest podmiotowym środkiem dowodowym,
wymaganym do złożenia wraz z ofertą. O takim charakterze świadczy choćby to, że przepis art. 117 ust. 4 PrZamPubl
odwołuje się do przepisów art. 117 ust. 2 i ust. 3 PrZamPubl, które określają sposób spełniania warunków przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia. Oświadczenie to nie stanowi zatem treści oferty
sensu stricto. Celem jego złożenia jest bowiem wykazanie warunku udziału w postępowaniu, a więc odnosi się ono do
kwalifikacji podmiotowej. Konsekwencją takiego charakteru tego oświadczenie jest to, że podlega ono procedurze z art.
128 ust. 1 PrZamPubl.”. (analogicznie w wyroku KIO z dnia 22 listopada 2022 r. KIO 2925/22);
Ponadto w wyroku z dnia 22 lutego 2022 r. (sygn. akt KIO 295/22) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „Oświadczenie
składane w trybie art. 117 ust. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych służy wykazaniu, że usługę w zakresie objętym
warunkiem udziału w postępowaniu wykona ten członek konsorcjum, który spełnia warunek.”.
45.Mając na uwadze stan faktyczny niniejszej sprawy oraz powyższe, wobec tego, że spełnianie warunku udziału w
postępowaniu w zakresie doświadczenia wykazuje wykonawca wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia – p.
G.G. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Zakład Usług Leśnych G.G., to w kontekście dyspozycji art. 117 ust.
3 PZP, to ten właśnie wykonawca powinien w toku realizacji zamówienia wykonać co najmniej usługi z zakresu
gospodarki leśnej o wartości nie mniejszej niż 2 000 000 zł brutto (zgodnie z warunkiem określonym w pkt 7.1. ppkt 4) lit.
a) pkt IV) SWZ).
46. Zamawiający, aby ułatwić wykonawcom wspólnie ubiegającym się o udzielenie zamówienia złożenie oświadczenia, o
którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP zamieścił w pkt 7 Formularza Ofertowego stanowiącego załącznik nr 1 do SW Z wzór
takiego oświadczenia i jednocześnie wyjaśnił w nim, w jaki sposób Wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie
zamówienia mają podać informacje dotyczące zakresu zamówienia, który zostanie wykonany przez danego Wykonawcę
wspólnie ubiegającego się o udzielenie zamówienia: „Należy podać zakres prac, który wykonana dany członek
konsorcjum/wspólnik w spółce cywilnej. Zamawiający przypomina, że ten członek konsorcjum/wspólnik w spółce
cywilnej, który wykazuje spełnienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia musi wykonać co
najmniej prace o rodzaju i wartości wskazanej w tym warunku. Dopuszczalne jest również wskazanie, że wszyscy
wykonawcy wykonają cały zakres wspólnie bez wyraźnego podziału prac”. Jednocześnie Zamawiający opisując w SW Z
wymagania w zakresie złożenia w/w oświadczenia w pkt 9.10. ppkt 8) SW Z wskazał: „Wzór stosownego oświadczenia
został zawarty w Formularzu Oferty (stanowiącym Załącznik nr 1 do SW Z) i Zamawiający zaleca złożyć to oświadczenie
właśnie w tym Formularzu. Obowiązek złożenia oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP odnosi się również
do Wykonawców, prowadzących działalność w formie spółki cywilnej.
Dowód: SWZ (w aktach Postępowania).
47.Fakt, iż oświadczenie, o którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP zostało zamieszczone w Formularzu Oferty
stanowiącym załącznik nr 1 do SW Z nie oznacza, że jego brak bądź podanie informacji niewystarczających do
stwierdzenia, że Przystępujący spełnił warunek udziału w postępowaniu dotyczący doświadczenie stanowi o
niezgodności treści oferty, która nie podlega zmianą, gdyż z art. 219 ust. 1 i 2 PZP wprost wynika, że oferta może być
złożona do upływu terminu składania ofert.
48.Jak wyżej zostało wskazane Zamawiający w SW Z tylko zalecił wykonawcom złożenia oświadczenia, o którym mowa
w art. 117 ust. 4 PZP na Formularzu Oferty. Wykonawcy nie musieli składać w/w oświadczenia na Formularzu Oferty.
Mogli dołączyć je do oferty np. w odrębnym załączniku. Poza tym należy podkreślić, że oświadczenie, o którym mowa w
art. 117 ust. 4 PZP nie jest treścią oferty tylko podmiotowym środkiem dowodowym, który w przypadku jego braku lub
podania niewystarczających informacji do uznania spełnienia warunku udziału w postępowaniu podlega uzupełnieniu na
podstawie art. 128 ust. 4 PZP.
49. Powyższe stanowisko potwierdza Urząd Zamówień Publicznych w opinii pn. „Oświadczenie, o którym mowa w art.
117 ust. 4 ustawy Pzp, jako podmiotowy środek dowodowy”, w której wskazał: „W przypadku polegania przez członków
konsorcjum na uprawieniach, doświadczeniu, kwalifikacjach lub wykształceniu członka takiego konsorcjum, łączenie
zdolności członków konsorcjum w celu potwierdzenia spełnienia warunków udziału w postępowaniu nie może
następować w sposób dowolny. Liczy się rola, jaką członek grupy odegra przy realizacji zamówienia. Wymagane
zdolności powinien posiadać co najmniej ten z konsorcjantów, który w ramach przyjętego wewnętrznie podziału zadań,
wyznaczony zostanie do realizowania danej części zamówienia, z którą wiąże się obowiązek posiadania konkretnych
uprawnień, doświadczenia, kwalifikacji lub wykształcenia. W celu potwierdzenia spełnienia tych warunków wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia mają obowiązek złożenia wraz z wnioskiem o dopuszczenie do udziału
w postępowaniu albo ofertą oświadczenia, z którego wynika, które roboty budowlane, dostawy lub usługi wykonają
poszczególni współwykonawcy. Ratio legis art. 117 ust. 4 ustawy Pzp jest umożliwienie weryfikacji, czy planowany
podział zadań pomiędzy członków konsorcjum zapewnia realne wykorzystanie deklarowanych przez nich zasobów w
celu potwierdzenia spełnienia warunków udziału w postępowaniu. Należy w związku z tym wyjaśnić, że w świetle art. 7
pkt 17 ustawy Pzp, środki służące potwierdzeniu spełnienia warunków udziału w postępowaniu zaliczają się do
podmiotowych środków dowodowych. Tym samym oświadczenie o podziale zadań pomiędzy współwykonawców, o
którym mowa w art. 117 ust. 4 ustawy Pzp, stanowi podmiotowy środek dowodowy.”
50. Wobec tego, że powyższe zobowiązanie nie wynikało z oświadczenia załączonego do oferty, Przystępujący został
wezwany na podstawie art. 128 ust. 1 PZP do złożenia wyjaśnień i wskazania zakresu zamówienia, który zostanie
wykonany przez danego wykonawcę wspólnie ubiegającego się o udzielenie zamówienia. Wprawdzie Zamawiający w/w
pismo przez pomyłkę zatytułował „Wezwanie do wyjaśnienia treści oferty”, czym Odwołującego mógł wprowadzić w
błąd, to jednak z treści dokumentu jednoznacznie wynika, że wezwanie kierowane było do Przystępującego na podstawie
art., 128 ust. 1 PZP, a nie na podstawie art. 223 ust. 1 PZP.
Dowód: Wezwanie na podstawie art. 128 ust. 1 do złożenia wyjaśnień i wskazania zakresu oświadczenia z art. 117 ust.
4 PZP z dnia 13.12.2024 r. (w aktach Postępowania);
51. Przystępujący zgodnie z w/w wezwaniem Zamawiającego złożył wyjaśnienia i wskazał zakres zamówienia, który
zostanie wykonany przez danego wykonawcę wspólnie ubiegającego się o udzielenie zamówienia. Z przedłożonej przez
Przystępującego odpowiedzi na w/w wezwanie wynikało, że usługę w zakresie objętym warunkiem udziału w
postępowaniu, o który mowa w pkt 7.1. ppkt 4) lit. a) pkt IV) SW Z) wykona ten członek Przystępującego (członek
Konsorcjum), który spełnia ten warunek tj. że w odniesieniu do warunków dotyczących doświadczenia, wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia będą polegać na zdolnościach tego wykonawcy, który wykona usługi,
do realizacji których te zdolności są wymagane. Spełnienie tego warunku wykazał p. G.G., a z oświadczenia
wykonawców wynika, że to właśnie on wykona usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości co najmniej pow. 2 000 000
zł, zatem wykona on usługi do realizacji których określone w warunku zdolności są wymagane. Dodatkowo
Przystępujący wskazał, że drugi członek jego Konsorcjum tj. p. A.W. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą
U.L. wykona pozostałą część zamówienia o wartości ok 1700 000 zł.
Dowód: Odpowiedzi Przystępującego z dnia 16.12.2024 r. (w aktach Postępowania).
52. Jak wynika z powyższego Zamawiający dokonując oceny złożonego przez Przystępującego oświadczenia, o którym
mowa w art. 117 ust. 4 działał zgodnie z przepisami PZP. Wobec tego zarzuty Odwołującego dotyczące naruszenia art.
26 ust. 1 pkt 3 PZP w zw. z art. 117 ust. 4 PZP oraz art. 226 ust. 1 pkt 3) w zw. z art. 219 ust. 1 pkt 1 i 2 PZP należy
uznać za bezpodstawne.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3) Pzp w zw. z art. 128 ust. 1 i ust. 4 Pzp, art. 226 ust. 1
pkt 2 lit b) i c) w zw. z art. 125 ust. 1 Pzp
53. Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby naruszył art. 226 ust. 1 pkt 3 PZP w zw. z art. 128 ust. 1 i ust. 4
PZP, art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) w zw. z art. 125 ust. 1 PZP poprzez naruszenie zasady jednokrotnego wezwania w
trybie art. 128 ust. 1 PZP. Przedmiotowe zarzuty są całkowicie niezasadne z przyczyn opisanych poniżej. Zamawiający
nie dopuścił się żadnego z naruszeń wskazanych w podstawie zarzutu.
54.Przede wszystkim wskazane przez Odwołującego nieprawidłowości związane z naruszeniem w/w przepisów w
żadnym wypadku nie stanowią o niezgodności oferty Przystępującego z przepisami PZP i tym samym nie stanowią
podstawy do jej odrzucenia, o której mowa w art. 226 ust. 1 pkt 3 PZP.
55. Ponadto Zamawiający pragnie zaznaczyć, iż dokonując oceny oferty Przystępującego złożonej na Pakiet IV, w tym w
zakresie wykazania przez niego warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia działał zgodnie z
przepisami PZP oraz z poszanowaniem podstawowych zasad udzielania zamówień publicznych, w tym zgodnie z art. 16
pkt PZP.
56. Warunek udziału w postępowaniu dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie doświadczenia, który
wykonawcy ubiegających się o udzielenie na Pakiet IV zobowiązani byli spełnić został przez Zamawiającego opisany w
pkt 7.1. ppkt 4) lit a) IV) SWZ.
57. Zgodnie z pkt 7.1. ppkt 4) lit. a) IV) SW Z w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego może brać udział
wykonawca, który spełnia warunek udziału w postępowaniu dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie
doświadczenia tj. Wykonawca, który „wykaże, że w okresie ostatnich 3 lat liczonych wstecz od dnia, w którym upływa
termin składania ofert (a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie) (…) zrealizował lub realizuje
(przy czym w tym przypadku będzie uwzględniana wartość zrealizowanej części przedmiotu umowy), na podstawie
jednej lub większej ilości umów, usługi z zakresu gospodarki leśnej o łącznej wartości nie mniejszej niż 2 000 000 zł
brutto, przy czym:(a) w przypadku Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia, co najmniej jeden z
takich Wykonawców powinien wykazać usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości stanowiącej co najmniej 50%
łącznej wartości usług wymaganej w treści niniejszego warunku, (b) w przypadku polegania na doświadczeniu
podmiotów udostępniających zasoby, co najmniej jeden z takich podmiotów lub Wykonawca (a w przypadku
Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia – co najmniej jeden z takich Wykonawców) powinien
wykazać usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości stanowiącej co najmniej 50% łącznej wartości usług wymaganej
w treści niniejszego warunku.”.
58. W celu potwierdzenia spełnienia wyżej opisanego warunku udziału w postępowaniu wykonawcy zobowiązani byli
zgodnie z pkt 9.1. lit a) SW Z złożyć wraz z ofertą oświadczenie o niepodleganiu wykluczeniu i spełnieniu warunków
udziału w postępowaniu, złożone na formularzu jednolitego europejskiego dokumentu zamówienia („JEDZ”),
sporządzonego zgodnie ze wzorem standardowego formularza określonego w rozporządzeniu wykonawczym Komisji
(UE) 2016/7 z dnia 5 stycznia 2016 r. ustanawiającym standardowy formularz jednolitego europejskiego dokumentu
zamówienia (Dz. Urz. UE seria L 2016 r. Nr 3, s. 16), stanowiące dowód potwierdzający brak podstaw wykluczenia i
spełnienie warunków udziału w postępowania, na dzień składania ofert, tymczasowo zastępujący wymagane przez
Zamawiającego podmiotowe środki dowodowe. Zgodnie z pkt 9.1. lit. a) tiret szesnaste SW Z wykonawcy na
potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie
doświadczenia zobowiązani byli w Części IV lit C (pkt1b) JEDZ podać: „informacje nt. usług zrealizowanych lub
realizowanych (przy czym w tym przypadku będzie uwzględniona wartość zrealizowanej części przedmiotu umowy) w
okresie 3 lat liczonych wstecz od dnia, w którym upływa termin składnia ofert (a jeżeli okres prowadzenia działalności jest
krótszy – w tym okresie) z zakresu gospodarki leśnej o łącznej wartości nie mniejszej niż: (…) Pakiet IV – 2000 000,00 zł
brutto (…)”. Jednocześnie opisując w/w wymagania Zamawiający wskazał,: „We wskazanej części JEDZ należy podać
informacje nt. podmiotu, na rzecz którego były wykonywane usługi (ze wskazaniem nazwy i jego siedziby), terminu
wykonywania usługi (dat dziennych rozpoczęcia i zakończenia realizacji usługi), rodzaju wykonanych usług oraz wartości
(brutto) wykonanych usług. Jeżeli Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych
wspólnie z innymi Wykonawcami informacje, o których mowa wyżej dotyczą usług, w których wykonaniu Wykonawca ten
bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których wykonywaniu
bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy.”.
Dowód: SWZ (w aktach Postępowania)
59. W terminie składania ofert Przystępujący złożył Zamawiającemu JEDZ-e dla każdego z jego członków (tj. p. G.G.
oraz p. A.W.), jednakże w żadnym z tych JEDZ-y nie została wypełniona Część IV lit C (pkt 1b). Wobec tego
Zamawiający zobowiązany był wezwać Przystępującego do uzupełnienia JEDZ-a w Części IV lit C (pkt 1b) w zakresie
informacji wymaganych na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do uzupełnienia JEDZ z dnia 19 listopada 2024 r. (w aktach Postępowania).
60. Zamawiający wzywając w dniu 19 listopada 2024 r. Przystępującego do uzupełnienia JEDZ-a w/w zakresie działał na
podstawie art. 128 ust. 1 PZP.
61. Zgodnie bowiem z art. 128 ust. 1 PZP jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1,
podmiotowych środków dowodowych, innych dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu lub są one
niekompletne lub zawierają błędy, zamawiający wzywa wykonawcę odpowiednio do ich złożenia, poprawienia lub
uzupełnienia w wyznaczonym terminie, chyba że: 1) wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu albo oferta
podlegają odrzuceniu bez względu na ich złożenie, uzupełnienie lub poprawienie, lub 2) zachodzą przesłanki
unieważnienia postępowania.
62. W wyznaczonym przez Zamawiającego terminie tj. do dnia 25 listopada 2024 r. Przystępujący przedłożył
Zamawiającemu JEDZ-e, z których wynikało, że spełnienie warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia
w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ wykazuje tylko jeden członek Przystępującego tj. p. G.G.. W uzupełnionym JEDZ-u dot. p.
G.G. w Części IV lit C pkt (1b) zostały zawarte następujące informacje:
Liczba lat (okres ten został wskazany w stosownym ogłoszeniu lub dokumentach zamówienia): […]
Liczba lat (okres ten został wskazany w stosownym ogłoszeniu lub dokumentach zamówienia): […]
Opis Kwoty Daty Odbiorca
01.01.2024- Nadleśnictwo
Wykonanie prac z zakresu nie mniej niż 2 000 000,00 zł 21.11.2024 Bystrzyca Kłodzka, ul.
zagospodarowania brutto Międzyleśna 3, 57-500
lasu, zrywki i pozyskania Bystrzyca Kłodzka
drewna
Dowód: JEDZ dot. G.G. uzupełniony na wezwanie z dnia 19 listopada 2024 r. (w aktach Postępowania)
47.Z powyższego wynika, że w uzupełnionym przez Przystępującego JEDZ-u dot. G.G. zostały podane wszystkie
wymagane przez Zamawiającego w SW Z informacje na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot.
doświadczenia, o którym mowa w pkt 7.1. ppkt 4) lit a) IV) SW Z. Przede wszystkim z informacji tych wynika rodzaj
wykonanych usług (tj. prace z zakresu zagospodarowania lasu, zrywki i pozyskania drewna czyli usługi z zakresu
gospodarki leśnej), wartość brutto (nie mniejsza niż 2 000 000, zł brutto czyli wymagana w opisie w/w warunku), podmiot
na rzecz, którego wskazana usługa została wykonana ze wskazaniem nazwy i jego siedziby (tj. Nadleśnictwo Bystrzyca
Kłodzka, ul. Międzyleśna 3, 57-500 Bystrzyca Kłodzka) oraz okres wykonanych usług (tj. 01.01.2024-21.11.2024).
48.Fakt, iż Przystępującego w uzupełnionym JEDZ-u dot. p. G.G. w Części IV lit C (pkt 1b) jako datę zakończenia
wskazanej w JEDZ usługi podał datę późniejszą niż dzień składania ofert tj. 21.11.2024 r. zamiast 13.11.2024 r. nie
oznacza od razu, że Zamawiający powinien złożoną przez niego ofertę na Pakiet IV odrzucić na podstawie art. 226 ust. 1
pkt 2 lit b) PZP tj. jako złożonej przez wykonawcę niespełniającego warunków udziału w postępowaniu oraz na podstawie
art. 226 ust. 1 pkt 2 lit c) PZP tj. jako złożonej przez wykonawcę, który nie złożył w przewidzianym terminie oświadczenia,
o którym mowa w art. 125 ust. 1 (JEDZ) potwierdzającego spełnianie warunków udziału w postępowaniu.
49.Przede wszystkim, jak wyżej zostało wskazane na podstawie informacji przekazanych przez Przystępującego w
JEDZ dot. p. G.G. nie można było stwierdzić, że Przystępujący nie spełnienia warunku udziału w postępowaniu, o którym
mowa w pkt 7.1. ppkt 4) lit a) IV) SW Z, a tylko wtedy Zamawiający zobowiązany byłby do odrzucenia oferty
Przystępującego na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP.
50.Na podstawie informacji podanych przez Przystępującego w Części IV lit C (pkt 1b)JEDZ dot. p. G.G. można ustalić,
że p. G.G. w okresie ostatnich trzech lat wykonał usługi spełniające wymagania opisane w pkt 7.1. ppkt 4) lit a) IV) SW Z
dla Pakietu IV. Jednakże z uwagi na to, że JEDZ stanowi dowód potwierdzający brak podstaw wykluczenia i spełnianie
warunków udziału w postępowaniu na dzień składania ofert, a Przystępujący podając okres zakończenia realizacji
wskazanej w/w JEDZ usługi wpisał datę – 21.11.2024 r., podczas gdy otwarcie ofert odbyło się w dniu 13.11.2024 r., to
Zamawiający powziął wątpliwość, czy wskazaną w/w JEDZ wartość usług p. G.G. zrealizował na dzień składnia ofert tj.
13.11.2024.r.
51.Zamawiający, aby wyjaśnić w/w wątpliwości uprawniony był wezwać Przystępującego na podstawie art. 124 ust. 4
PZP do złożenia zawartego w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ oświadczenia dotyczącego daty zakończenia realizacji w/w
usługi. Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, iż nie mógł wzywać Przystępującego do złożenia wyjaśnień w/w
zakresie na podstawie art. 124 ust. 4 PZP.
52.Zgodnie z art. 128 ust. 4 PZP Zamawiający może żądać od wykonawców wyjaśnień dotyczących treści oświadczenia,
o którym mowa w art. 125 ust. 1 PZP (czyli JEDZ), lub złożonych podmiotowych środków dowodowych lub innych
dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu. Wezwanie Przystępującego do złożenia na podstawie art. 128
ust. 4 PZP wyjaśnień w zakresie wskazanej w Części IV lit C (pkt 1b)JEDZ daty wykonania usługi zrealizowanej na rzecz
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka nie prowadzi do nadania złożonemu przez Przystępującego w JEDZ dot. p. G.G.
oświadczenia nowej treści, która nie była w nim zawarta, ani do składania nowego JEDZ-a. W odpowiedzi na w/w
wezwanie Przystępujący odniósł się do podanej w uzupełnionym JEDZ-u usługi i potwierdził, że usługę o wskazanej
wartości (tj. nie mniejszą niż 2 000 000 zł) wykonał na dzień składania ofert tj. 13.11.2024 r., a na potwierdzenie swoich
twierdzeń do złożonych wyjaśnień dodatkowo dołączył pismo z Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka.
53.Na podstawie złożonych przez Przystępującego wyjaśnień można było bez problemu ustalić, że zawarte w JEDZ dot.
p. G.G. dane dot. usługi zrealizowanej na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka (czyli w tym m.in. wartość wykonanej
usługi) są aktualne na dzień 13.11.2024 r. czyli w tym dniu p. G.G. wykonał usługę wymaganą na potwierdzenie
spełnienia w/w warunku.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art. 128 ust. 4 PZP z dnia 04 grudnia
2024 r. (w aktach Postępowania),
Dowód: Odpowiedź Przystępującego na wezwanie do złożenia wyjaśnień z dnia 09.12.2024 r. (w aktach Postępowania),
54. Zamawiający przyjął wyjaśnienia Przystępującego i pismem z dnia 13 grudnia 2024 r.
wezwał Przystępującego do złożenia podmiotowych środków dowodowych, w tym dowodów określających, czy
wskazane przez Przystępującego usługi na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. zdolności
technicznej lub zawodowej w zakresie doświadczenia zostały wykonane lub są wykonywane należycie. Zamawiający
zgodnie z art. 127 ust. 1 pkt 2 PZP nie wzywał Przystępującego do złożenia podmiotowego środka dowodowego w
postaci wykazu wykonanych usług sporządzonego wg wzoru stanowiącego załącznik nr 9 od SW Z, gdyż informacje
wymagane na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu Przystępujący podał w JEDZ.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia podmiotowych środków dowodowych z dnia 13 grudnia 2024 r. (w
aktach Postępowania).
55. W odpowiedzi na wezwanie z dnia 13 grudnia 2024 r. Przystępujący na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w
postępowaniu dot. doświadczenia przedłożył referencję wystawioną przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka, która
potwierdziła, że wskazane w uzupełnionym przez Przystępującego JEDZ dot. G.G. usługi zostały wykonane należycie.
Dowód: Referencja wystawiona przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka z dnia 21.11.2024 r.
56. Po dokonaniu analizy przedłożonych przez Przystępującego w/w referencji i informacji zawartych Części IV lit C (pkt
1b) JEDZ dot. G.G. Zamawiający zauważył rozbieżności w zakresie początkowego okresu realizacji wskazanej usługi.
Rozbieżności te polegały na tym, że jako datę rozpoczęcie realizacji wskazanej w JEDZ usługi podano dzień 01.01.2024
r. i taka też data wynikała z referencji wystawionej w dniu 21.11.2024 r. przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka, natomiast
z dołączonego do tej referencji załącznika wynikało, że umowy, których dotyczyła zawarte były z Nadleśnictwem
Bystrzyca Kłodzka w dniu 12.02.2024 r. Wprawdzie początkowy okres realizacji w/w usługi nie ma wpływu na ocenę
spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. doświadczenia Zamawiający, aby dochować należytej staranności
wezwał Przystępującego w trybie art. 128 ust. 4 PZP do złożenia w/w rozbieżności oraz dodatkowo na podstawie art.
128 ust. 5 PZP wezwał Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka do wyjaśnienia w/w rozbieżności, gdyż wystąpiły one w
dokumentach przez nie wystawionych. Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka w przekazanych Zamawiającemu wyjaśnieniach
przyznało się do błędu pisarskiego i wskazało, że datą rozpoczęcia prac był dzień 12.02.2024 r. Z kolei z przedłożonych
przez Przystępującego wyjaśnień wynika, że podając w JEDZ w/w informacje powielił błąd popełniony przez
Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art. 128 ust. 4 PZP z dnia 09.01.2025 r.
(w aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Przystępującego w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego z dnia 13.01.2025 r.
Dowód: Pismo skierowane do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art. 128 ust. 5 PZP z dnia 14.01.2024 r. (w
aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z dnia 17.01.2025 (w aktach Postępowania).
57.Z uwagi na fakt, iż w/w niezgodność nie miała wpływu na ocenę spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot.
doświadczenia Zamawiający przyjął w/w wyjaśnienia Przystępującego. Tym bardziej, że cały czas mamy do czynienia z
tą samą usługą, która została wskazana w JEDZ dot. p. G.G..
58.Ponadto Zamawiający pragnie wskazać, iż z przedłożonej przez Przystępującego w/w referencji wynikało również, że
p. G.G. realizował wskazane w JEDZ usługi łącznie z innymi wykonawcami. Wprawdzie zgodnie z postanowieniami SWZ
jeżeli wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych wspólnie z innymi wykonawcami, to
podane przez niego w JEDZ informacje dot.usług, w których wykonaniu wykonawca ten bezpośrednio uczestniczył i tym
samym można było uznać, że p. G.G. podając w JEDZ informacje dot. usług wykonanych na rzecz Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka podał właśnie te, w których bezpośrednie uczestniczył, to jednak Zamawiający, aby mieć pewność, że
wymagania w tym zakresie zostały spełnione wezwał Przystępującego na podstawie art. 128 ust. 4 PZP do złożenia
wyjaśnień, aby potwierdził, że rzeczywiście p. G.G. w wykonaniu w wskazanych JEDZ usług uczestniczył bezpośrednio
do dnia 13.11.2024 r. Jednocześnie Zamawiający w trybie art. 128 ust. 5 PZP zwrócił się dodatkowo Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka o złożenie wyjaśnień w tym zakresie.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art. 128 ust. 4 PZP z dnia 09.01.2025 r.
(w aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Przystępującego w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego z dnia 13.01.2025 r.
Dowód: Pismo skierowane do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art. 128 ust. 5 PZP z dnia 14.01.2024 r.(w
aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z dnia 17.01.2025 (w aktach Postępowania).
59.Zgodnie z art. 128 ust. 5 PZP jeżeli złożone przez wykonawcę oświadczenie, o którym mowa w art. 125 ust. 1, lub
podmiotowe środki dowodowe budzą wątpliwości zamawiającego, może on zwrócić się bezpośrednio do podmiotu, który
jest w posiadaniu informacji lub dokumentów istotnych w tym zakresie dla oceny spełniania przez wykonawcę warunków
udziału w postępowaniu, kryteriów selekcji lub braku podstaw wykluczenia, o przedstawienie takich informacji lub
dokumentów. Należy wskazać, iż celem w/w przepisu jest umożliwienie Zamawiającemu należytego zbadania sytuacji
podmiotowej wykonawcy ubiegającego się o udzielenie zamówienia. Zamawiającemu zwracając się więc do
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka o złożenie wyjaśnień dotyczących realizowanej przez p. G.G. działał zgodnie z art. 128
ust. 5 PZP. Zamawiający uprawniony był do zweryfikowania rozbieżności w dokumentach, które wystawiło Nadleśnictwo
Bystrzyca Kłodzka.
60. W świetle przepisów PZP Zamawiający uprawniony był do wezwaniaPrzystępującego do złożenia wyjaśnień na
podstawie art. 128 ust. 4 PZP, jak również do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art. 128 ust. 5 PZP. Należy
przy tym zaznaczyć, iż obowiązkiem Zamawiającego jest wyjaśnienie wszelkich wątpliwości, aby być pewnym, że jako
najkorzystniejsza zostanie wybrana oferta wykonawcy spełniającego wszystkie warunku udziału w postępowaniu, w tym
dot. doświadczenia. Zamawiający Przystępującego do uzupełnienia JEDZ na podstawie art. 128 ust. 1 PZP, jak również
do złożenia wyjaśnień w/w zakresie na podstawie art. 128 ust. 4 PZP działał zgodnie przepisami prawa. Żadne z wezwań
do złożenia wyjaśnień w trybie art. 128 ust. 4 PZP nie może zostać potraktowane jako naruszenie zasady jednokrotności
wezwania w trybie art. 128 ust. 1 PZP.
61. Mając powyższe na uwadze zarzuty Odwołującego dotyczące naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3 PZP w zw. z art. 128
ust. 1 i ust. 4 PZP, art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) w zw. z art. 125 ust. 1 PZP należy uznać za bezzasadne.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3 Pzp w zw. art. 109 ust. 1 pkt 8) Pzp
62. Zamawiający niezgadza się z Odwołującym, jakoby dokonując oceny oferty Przystępującego naruszył art. 226 ust. 1
pkt 3 PZP w zw. art. 109 ust. 1 pkt 8) PZP ust. Przedmiotowy zarzut jest całkowicie niezasadny z przyczyn opisanych
poniżej.
63. Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepis poprzez zaniechanie
wykluczenia Przystępującego z postępowania, podczas gdy należy uznać, że złożone przez Konsorcjum referencje
potwierdzające spełnienie warunku zdolności technicznej lub zawodowej wprowadziły Zamawiającego w błąd co do
spełnienia przez Przystępującego warunków udziału w postępowaniu.
64. W pierwszej kolejności należy wskazać, że wystąpienie podstawy wykluczenia, o której mowa w art. 109 ust. 1 pkt 8)
PZP (z czym w przypadku Przystępującego nie mamy do czynienia) nie powoduje konieczności odrzucenia oferty na
podstawie art. 226 ust. 1 pkt 3 PZP. Nie mamy w takim przypadku do czynienia z niezgodności oferty z przepisami PZP.
Jeżeli wykonawca podlega wykluczeniu na podstawie art. 109 ust. 1 pkt 8) PZP, to wówczas jego oferta podlega
odrzuceniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit a) PZP jako złożona przez wykonawcę podlegającego wykluczeniu.
Zarzuty Odwołującego w zakresie naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3 PZP należy uznać za bezpodstawne. Niezależnie od
powyższego zarzut naruszenia art. 109 ust. 1 pkt 8) PZP również jest niezasadny.
65. Zamawiający w pkt 6.2. ppkt 7) SW Z przewidział wykluczenie wykonawcy z postępowania na podstawie art. 109 ust.
1 pkt 8) PZP. Zgodnie z art. 109 ust. 1 pkt 8) PZP w zw. z pkt 6.2. ppkt 7) SW Z Zamawiający wykluczy Wykonawcę, który
w wyniku zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa wprowadził Zamawiającego w błąd przy przedstawianiu
informacji, z e nie podlega wykluczeniu, spełnia warunki udziału w postępowaniu lub kryteria selekcji, co mogło mieć
istotny wpływ na decyzje podejmowane przez Zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia, lub który zataił
te informacje lub nie jest w stanie przedstawić wymaganych podmiotowych środków dowodowych.
66.Należy wskazać , iż w/w przepis ma zastosowanie wyłącznie wówczas, jeżeli podanie nieprawdziwych informacji było
celowym (zamierzonym) działaniem wykonawcy lub jest skutkiem rażącego niedbalstwa. Sformułowanie „zamierzone
działanie” wymaga wykazania, że jest to świadome zachowanie podmiotu, zmierzające do wywołania określonych
skutków prawnych (wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 01 lutego 2019 r. sygn. akt KIO 45/19).
67. W wyroku z dnia 19 kwietnia 2022 r. Krajowa Izba Odwoławcza (sygn. akt KIO 907/22) wskazała: „Podkreślić należy,
iż aby wykluczyć wykonawcę w oparciu o art. 109 ust. 1 pkt 8 ustawy Pzp należy wykazać, że doszło do kumulatywnego
spełnienia wszystkich przesłanek, o których w tym przepisie mowa. Odwołujący stawiając tezę, iż Przystępujący
powinien zostać wykluczony z postępowania na podstawie ww. przepisu, zobowiązany był wykazać, że faktycznie w
realiach przedmiotowego postępowania zaistniały łącznie wszystkie niezbędne do zastosowania tego przepisu
przesłanki. To na Odwołującym, zgodnie z art. 534 ust. 1 ustawy Pzp, spoczywał w tym zakresie ciężar dowodu. Jednak
Odwołujący, poza przytoczeniem treści przepisu i lakonicznym stwierdzeniem, że w jego ocenie Przystępujący zataił
okoliczności związane z realizacją zamówienia na rzecz MOSiR w Bukownie, podczas gdy powinien je ujawnić, nie
przedstawił argumentacji wykazującej zasadność postawionego zarzutu. Jakkolwiek można byłoby zgodzić się z tym, że
Przystępujący oświadczając, iż nie podlega wykluczeniu na podstawie okoliczności określonych w art. 109 pkt 4-10
ustawy Pzp, wprowadził Zamawiającego w błąd, co mogło mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez
Zamawiającego, to zadaniem Odwołującego było wykazać, że było to działanie przez Przystępującego zamierzone lub
że cechowało je co najmniej rażące niedbalstwo. Odwołujący do tej kwestii w ogóle się nie odniósł, nie odniósł się też w
żaden sposób do okoliczności podniesionych przez Przystępującego w piśmie z dnia 17 marca 2022 r., w którym
Przystępujący wskazał, iż składając oświadczenie o braku podstaw wykluczenia nie brał pod uwagę możliwości, że
może wprowadzić Zamawiającego w błąd ani też tym bardziej nie miał takowego zamiaru. Tym samym Odwołujący nie
udowodnił zasadności zarzutu.” Ponadto w wyroku z dnia 05 stycznia 2024 r. (KIO 3783/23) Krajowa Izba Odwoławcza
wskazała: „W związku z powyższym, istotą przesłanki wykluczenia z postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego jest wyeliminowanie z możliwości ubiegania się o zamówienia wykonawców nieuczciwych, którzy poprzez
swoje zachowanie (wprowadzenie w błąd zamawiającego, przedstawianie niezgodnych z rzeczywistością okoliczności)
w sposób istotny wpływają na podejmowane przez niego decyzje. Należy przy tym zauważyć, że przesłanka wykluczenia
wykonawcy z art. 109 ust. 1 pkt 8 ustawy Pzp dotyczy celowego wprowadzenia w błąd (w wyniku zamierzonego działania
lub rażącego niedbalstwa) następującego przez działanie wykonawcy związane z przedstawieniem informacji bądź
zatajeniem informacji, bądź niemożnością przedstawienia wymaganych środków dowodowych.”.
68.Wykazanie przesłanki podania nieprawdziwych informacji może nastąpić jedynie w oparciu o bardzo mocne dowody,
na podstawie których można przypisać wykonawcy celowe zachowanie zmierzające do wprowadzenia zamawiającego
w błąd w zamiarze uzyskania zamówienia. Odwołujący próbuje zanegować doświadczenie Przystępującego (złożone
przez niego referencje), jednak nie wskazał żadnych dowodów potwierdzających złożenie przez Przystępującego
nieprawdziwych informacji, które stanowiłyby podstawę do wykluczenia tego wykonawcy z postępowania, a stwierdzenie
podania nieprawdziwych informacji nie może opierać się tylko na przypuszczeniach, tylko na pewnych dowodach i
obowiązek ich przedstawienia ciąży na Odwołującym, bowiem to on wywodzi z tego twierdzenia skutki prawne.
Odwołujący jedynie wskazał, że Przystępujący powinien zostać wykluczony z postępowania na podstawie art. 109 ust. 1
pkt 8) PZP, gdyż na przedłożonej przez Przystępującego referencji widnieje zapis, iż konsorcjum z udziałem G.G.
realizowało na rzecz Nadleśnictwa usługi w okresie od 01.01.2024 r. do dnia 21.11.2024 r. (dzień wystawienia referencji),
jednakże już w załączniku nr 1 do referencji w odniesieniu do każdej z usług jako datę zawarcia umowy wskazano
12.02.2024 r. – co zatem bezpośrednio świadczy o tym, że usługi te nie mogły być świadczone w okresie od 1 stycznia
2024 r. skoro umowy umożliwiające ich świadczenie zawarte zostały w okresie późniejszym – co winno się przekładać
na uznanie, że Konsorcjum Najstarszy Cis nie wykazało, że posiada doświadczenie umożliwiające udział w
postępowaniu i co powinno skutkować wykluczeniem tego Konsorcjum na podstawie punktu 6.7 SW Z w zw. z art. 109
ust. 1 pkt 8).”
69. Powyższe twierdzenia nie są wystarczające, aby można było uznać, że w stosunku do Przystępującego zostały
spełnione wszystkie przesłanki zawarte w art. 109 ust. 1 pkt 8 PZP.
70. Przystępujący nie zataił żadnych informacji, jak również nie wprowadził Zamawiającego w błąd wykazując spełnienie
warunku udziału w postępowaniu dot. doświadczenia. Należy zauważyć, iż w uzupełnionym JEDZ Przystępujący podał
informacje wynikające ze złożonej na wezwanie w trybie art. 126 ust. 1 PZP referencji wystawionej przez Nadleśnictwo
Bystrzyca Kłodzka.
71. Jednocześnie Zamawiający pragnie wskazać, iż w treści uzasadnienia Odwołania znalazł się zapis – „Następnie, w
zakresie zarzutu dot. naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3) PZP w zw. z art. 109 ust. 1 pkt 9) PZP należy podkreślić, że
Zamawiający w dniu 29.11.2024 r. oraz 04.12.2024r. wzywał Konsorcjum Najstarszy Cis do złożenia wyjaśnień w
zakresie wyliczenia istotnych części składowych ceny (wezwanie z 29.11.2024 r.) oraz co do treści oświadczeń i
dokumentów (wezwanie z 04.12.2024 r.). Natomiast zarówno w doktrynie, jak i w orzecznictwie ugruntowana została
zasada jednokrotnego wzywania do uzupełnienia dokumentów. Jak wskazano wprost w komentarzu do art. 128 PZP
autorstwa P. Graneckiego (P. Granecki, I. Granecka, Prawo zamówień publicznych. Komentarz. Wyd. 2, Warszawa
2024) w przypadku wielokrotnego wzywania do uzupełniania oferty istniałoby zagrożenie nieustannego przedłużania
postępowania, co miałoby oczywisty negatywny wpływ na wydatkowanie środków publicznych oraz godziłoby w zasadę
uczciwej konkurencji. W podobnym tonie wypowiada się Krajowa Izba Odwoławcza (vide wyr. KIO z 15.3.2016 r., KIO
296/16, Legalis; 9.3.2012 r., KIO 410/12, Legalis; KIO 424/12, Legalis oraz post. KIO z 22.1.2008 r., KIO/UZP 94/07,
Legalis; wyr. KIO z 31.10.2013 r., KIO 2458/13, Legalis)”.
72.Należy zauważyć, iż Odwołujący nie postawił w Odwołaniu zarzutu naruszenia przez Zamawiającego art. 226 ust. 1
pkt 3) PZP w zw. z art. 109 ust. 1 pkt 9) PZP i tak naprawdę Zamawiający nie wie, co przez wprowadzenie w/w zapisu
Odwołujący chce wyrazić.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3 Pzp w zw. art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) w zw. z § 9 ust. 1 pkt
2) rozporządzenia ministra rozwoju, pracy i technologii z dnia 23 grudnia 2020 r. w sprawie podmiotowych środków
dowodowych oraz innych dokumentów lub oświadczeń, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy
73.Zamawiający niezgadza się z Odwołującym, jakoby dokonując oceny oferty Przystępującego naruszył art. 226
ust. 1 pkt 3 PZP w zw. z art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) w zw. §9 ust. 1 pkt 2 rozporządzenia Ministra Rozwoju, Pracy i
Technologii z dnia 23 grudnia 2020 r. w sprawie podmiotowych środków dowodowych oraz innych dokumentów lub
oświadczeń, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy (Dz.U. poz. 2415 ze zm. – „Rozporządzenie”).
Przedmiotowy zarzut jest całkowicie niezasadny z przyczyn opisanych poniżej.
74. Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepisy poprzez zaniechanie
odrzucenia oferty Przystępującego, pomimo nieprzedstawienia dowodu określającego, że usługa wskazana na
potwierdzenie spełnienia warunku udziału zdolności technicznej lub zawodowej (doświadczenia) spełnia ten warunek.
75. W pierwszej kolejności należy wskazać, iż wskazane przez Odwołującego okoliczności nie stanowią podstawy do
odrzucenia oferty Przystępującego na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 3 PZP jako niezgodnej z przepisami PZP. W
przypadku, gdy wykonawca nie wykazuje spełnienia warunku w postępowaniu, to jego oferta podlega odrzuceniu na
podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) PZP, a nie na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 3 PZP.
76. Odwołujący zarzuca, że w referencjach przedstawionych przez Przystępującego wystawionych przez Nadleśnictwo
Bystrzyca Kłodzka brak jest jakichkolwiek informacji w jakim zakresie p. G.G. (występujący tamże z innymi uczestnikami
konsorcjum, którzy w przedmiotowej sprawie nie występują i nie udostępnili zasobów) zamówienia to wykonywał.
77. Należy zauważyć, iż zgodnie z § 9 ust. 1 pkt 2 Rozporządzenia oraz zgodnie z postanowieniami SW Z dowody
określają, czy wskazane przez wykonawcę na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot.
doświadczenia usługi zostały wykonane lub są wykonywane należycie, przy czym dowodami, o których mowa, są
referencje bądź inne dokumenty sporządzone przez podmiot, na rzecz którego dostawy lub usługi zostały wykonane.
78. Jak wynika z powyższego referencja ma na celu potwierdzenie należytego wykonania usług podanych celem
wykazania spełniania warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia, których rodzaj, przedmiot, wartość,
daty wykonawca podaje w przedmiotowym postępowaniu w JEDZ. Zatem to nie referencje, których rolą jest
poświadczenie należytego wykonania zamówienia, ale JEDZ stanowi potwierdzenie wykonanych zadań. Zamawiający nie
może wymagać, aby referencja zawierała inne informacje niż potwierdzenie należytego wykonania wskazanych przez
Przystępującego usług.
79. Ponadto należy wskazać, iż przepisy PZP oraz Rozporządzenia dopuszczają możliwość powoływania się przez
wykonawcę w celu potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu doświadczeniem w realizacji usług
wykonywanych wspólnie z innymi wykonawcami. Co istotne, § 9 ust. 3 Rozporządzenia wprowadza niejako
domniemanie, że jeżeli wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych wspólnie z innymi
wykonawcami, wykaz dotyczy usług, w których wykonaniu wykonawca ten bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku
świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których wykonywaniu bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy.
80. Postanowienia zawarte w § 9 ust. 3 Rozporządzenia Zamawiający przeniósł do pkt 9.1. lit a) SW Z. Stosownie do
powyższego Zamawiający podając w pkt 9.1. lit a) SW Z informacje, jakie mają podać wykonawcy w Części IV lit C
(pkt1b) JEDZ w celu potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. zdolności technicznej lub zawodowej
w zakresie doświadczenia wskazał: „Jeżeli Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług,
wykonywanych wspólnie z innymi Wykonawcami informacje, o których mowa wyżej dotyczą usług, w których wykonaniu
Wykonawca ten bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których
wykonywaniu bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy.”.
81.Przystępujący w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ podał usługi zrealizowane na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka
przez p. G.G.. W związku z tym, iż w JEDZ-u dot. p. G.G. została wskazana usługa zrealizowana przez niego na rzecz
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka, to mając na uwadze postanowienia zawarte w pkt 9.1. lit a) SW Z oraz wynikające z §9
ust. 3 Rozporządzenia należy uznać, że w JEDZ p. G.G. zostały podane usługi, w których bezpośrednio uczestniczył, a
zatem zrealizował usługi podanego w JEDZ o wartość tam wskazanej.
82. Zamawiający mając jednak na uwadze treść złożonych referencji, z których wynikało, że usługi podane w JEDZ do p.
G.G. realizowane były przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielnie zamówienia (tj. p. G.G., p. J.W., p. K.L. i
p. M.T.), dnia 09.01.2025 r. wezwał Przystępującego do wyjaśnienia treści JEDZ zakresie tego czy wskazane w nim
doświadczenie dotyczy usług, w których wykonaniu p. G.G. bezpośrednio uczestniczył do dnia 13.11.2024.
83. Przystępujący pismem z dnia 13.01. 2025 r. oświadczył, że wskazane w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ dot. G.G.
doświadczenie polegające na wykonaniu usług z zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz zagospodarowania lasu na
rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka w wysokości nie mniejszej niż 2 000 000 zł brutto dotyczy usług, w których
wykonaniu p. G.G. bezpośrednio uczestniczył do dnia 13.11.2024 r.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art. 128 ust. 4 PZP z dnia 09.01.2025 r.
(w aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Przystępującego w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego z dnia 13.01.2025 r.
84. Odwołujący podnosi, że wskazanie w piśmie Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z dnia 17.02.2025 r., że wszystkie
usługi zostały zafakturowane przez p. G.G. nie wyjaśnia, jaka była wartość faktycznie zrealizowanych usług przez p.
G.G.. Nie sposób jednak zrozumieć toku rozumowania i logiki Odwołującego w jaki sposób zafakturowanie usług miałoby
świadczyć o tym, że nie zostały one wykonane przez wystawcę tych faktur. Z dużą dozą ostrożności można by raczej
powiedzieć, że skoro wykonawca coś zafakturował, to wykonał usługi będące przedmiotem tych faktur, aniżeli wysnuć z
tego okoliczność odwrotną.
Dowód: Pismo skierowane do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art. 128 ust. 5 PZP z dnia 14.01.2024 r.(w
aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z dnia 13.01.2025 (w aktach Postępowania).
85. Mając na uwadze wyżej przywołane postanowienia SW Z, Rozporządzenia, a także JEDZ dot. p. G.G. oraz
wyjaśnienia Przystępującego z dnia 13.01.2025 r., a także wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka Zamawiający
uznał, że p. G.G. JEDZ-u podał usługi, w których wykonaniu bezpośrednio uczestniczył i tym samym Przystępujący
potwierdził spełnienie warunku udziału w postępowaniu dot. doświadczenia.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3 w zw. z art. 116 ust. 2 Pzp
86. Zamawiający niezgadza się z Odwołującym, jakoby dokonując oceny oferty Przystępującego naruszył art. 226 ust. 1
pkt 3 PZP w zw. z art. 116 ust. 2 PZP. Przedmiotowy zarzut jest całkowicie niezasadny z przyczyn opisanych poniżej.
87. Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepisy poprzez zaniechanie
dokonanie przez Zamawiającego oceny w zakresie wpływu zaangażowania jednego z członków Przystępującego – p.
A.W. w inne przedsięwzięcia gospodarcze, pomimo, że zaangażowanie to może mieć negatywny wpływ na realizację
zamówienia przez Przystępującego.
88. W pierwszej kolejności należy wskazać, iż wskazane przez Odwołującego okoliczności nie stanowią podstawy do
odrzucenia oferty Przystępującego na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 3 PZP jako niezgodnej z przepisami PZP.
89. Zgodnie z art. 116 ust. 2 PZP oceniając zdolność techniczną lub zawodową, zamawiający może na każdym etapie
postępowania, uznać, że wykonawca nie posiada wymaganych zdolności, jeżeli posiadanie przez wykonawcę
sprzecznych interesów, w szczególności zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych wykonawcy w inne
przedsięwzięcia gospodarcze wykonawcy może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia.
90. Należy zauważyć, iż aby można było stwierdzić, że Przystępujący nie posiada wymaganych przez Zamawiającego w
SW Z zdolności w zakresie potencjału technicznego i osób skierowanych do realizacji zamówienia w Pakiecie IV i tym
samym nie wykazał spełnienia opisanego w SW Z warunku udziału w postępowaniu dla Pakietu IV w tym zakresie należy
najpierw wykazać (udowodnić), że zaszła okoliczność, o której mowa w art. 116 ust. 2 PZP tj. że zaangażowanie
wskazanego sprzętu i osób do realizacji zamówienia w postępowaniach prowadzonych przez innych zamawiających
będzie miało negatywny wpływ na realizację przedmiotowego zamówienia. Oznacza to, że niezbędne jest wykazanie, że
umowa nie będzie realizowana, a przynajmniej z przyczyn obiektywnych nie będzie mogła być wykonywana przez
wskazane przez Przystępującego osoby i sprzęt.
91. Jak wskazała Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 3 lutego 2020 r. (sygn. akt KIO 105/20) ocena realności
dostępności zdolności wykonawcy wymaganych w ramach warunków udziału w postępowaniu powinna być
każdorazowo dokonywana z uwzględnieniem okoliczności konkretnej sprawy i zależna od rodzaju potencjału oraz
sposobu i zakresu jego zaangażowania w inne przedsięwzięcia, a także możliwości zmian w tym zakresie. Krajowa Izba
Odwoławcza uznała, że trudno bezwzględnie wymagać od wykonawców biorących udział w licznych postępowania
przetargowych realizujących zadania w innym trybie, aby przystępując do składania ofert musieli już wtedy angażować
personel czy urządzenia dla każdego postępowania, wyłączając je z udziału w wykonywaniu innych zadań czy innych
postępowań przetargowych, nie mając jednocześnie wiedzy, czy w rzeczywistości będą określone zamówienie
realizować. W dalszej zaś części w/w wyroku KIO uznała, że w „rozpoznawanej sprawie należało wziąć pod uwagę
przede wszystkim to, że żadne postanowienia SIW Z nie wymagało wyłącznej dostępności wskazanych przez
wykonawcę osób i maszyn dla realizacji przedmiotowego zamówienia. Zamawiający nie wymagał, aby pracownicy
wykonawcy byli zatrudnieni w pełnym wymiarze czasu tylko dla potrzeb wykonania umowy, która zostanie zawarta z
wybranym wykonawcą. Co więcej, skoro zakresy rzeczowe przedmiotu mają charakter szacunkowy (pkt 3.1.3 SIW Z), to
również wymagane zaangażowanie pracowników i sprzętu jest jedynie szacunkowe i będzie zależne od ilości zleconych
prac, a zakres tych zleceń może się istotnie różnić w różnych okresach realizacji umowy. Należy też zwrócić uwagę na
§ 2 ust. 1 wzoru umowy, zgodnie z którym „wykonawca będzie wykonywał Przedmiot Umowy na podstawie zleceń
przekazywanych przez Przedstawicieli Zamawiającego („Zlecenie”). Zlecenie określać będzie rodzaj i zakres prac do
wykonania, termin ich realizacji, lokalizację (adres leśny), a w przypadku zaistnienia takiej potrzeby, również inne
niezbędne informacje, w tym w szczególności wymagania co do sposobu wykonania prac oraz określenie części
przedmiotu Zlecenia objętych odbiorami częściowymi oraz informacje dotyczące bezpieczeństwa i ochrony przyrody”. Z
powyższego wynika, że obciążenie pracami będzie nierównomierne w okresie trwania umowy, w zależności od
bieżących potrzeb Zamawiającego. Nie ma więc podstaw twierdzić, że przez cały okres wykonywania umowy
pracownicy i sprzęt wykonawcy muszą pozostawać do wyłącznej dyspozycji Zamawiającego w pełnym wymiarze czasu.
Dalej zauważy należy, że we wzorze umowy Zamawiający wprost dopuszcza możliwość zmiany osób, na inne
posiadające co najmniej taką samą wiedzę i kwalifikacje oraz wymagane uprawnieni, jak wymagane w SIW Z, a o
planowanej zmianie osób lub dodatkowych przy pomocy których Wykonawca wykonuje Przedmiot Umowy, Wykonawca
zobowiązany jest powiadomić Zamawiającego na piśmie przed dopuszczeniem tych osób do wykonywania prac. (…)
Jednocześnie wzór umowy nie zawiera żadnych obostrzeń, które uniemożliwiałby czy utrudniały wykonania zamówienia
przy użyciu innego sprzętu. Zauważenia wymaga również, że Odwołujący nie wykazał, aby w przypadku przetargów,
których Przystępujący wykazał ten sam potencjał osobowy i sprzętowy, warunki umowy wymagały wyłączności tego
potencjału na potrzeby tylko jednego Zamawiającego (.)”.Podobne stanowisko zostało również wyrażone w wyroku
Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 11 lutego 2020 r. (sygn. akt KIO 148/20).
92. Z kolei w wyroku z dnia 21 kwietnia 2023 r. (sygn. akt KIO 914/23) Krajowa Izba Odwoławcza „nie uznała za zasadne
zawartego w odwołaniu twierdzenia, że art. 116 ust. 2 Pzp powinien "znaleźć zastosowanie w niniejszej sprawie". Jedyną
wskazaną w odwołaniu okolicznością faktyczną uzasadniającą wniesienie odwołania w tym zakresie było to, że
"Zamawiający w zasadzie już z dniem publikacji SW Z przesądził (poprzez postanowienia cyt. pkt 7.3 SW Z), że nie
dopuszcza zaangażowania niektórych zasobów w inne przedsięwzięcia polegające na świadczeniu tożsamych usług w
innych leśnictwach (nawet sąsiadujących ze sobą)" oraz że "interpretacja art. 116 ust. 2 PZP musi uwzględniać wnioski
płynące z zapisów SW Z". Wobec przedstawionych powyższej rozważań dotyczących interpretacji pkt 7.3 SW Z, samo
wymienienie przez Przystępującego w dokumentach zatytułowanych "Wykaz urządzeń technicznych dostępnych
wykonawcy w celu wykonania zamówienia publicznego" oraz "wykaz osób skierowanych przez wykonawcę do realizacji
zamówienia" urządzeń i osób, które zostały wskazane na potwierdzenie spełniania warunków udziału w prowadzonym
przez Zamawiającego postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego pod nazwą "Wykonywanie usług z zakresu
gospodarki leśnej na terenie Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka w roku 2023 - przetarg II" nie może prowadzić do przyjęcia,
że zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych Przystępującego w jego inne przedsięwzięcia gospodarcze
może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia w zakresie części nr 1 lub nr 3 zamówienia, a przez to - iż nie
posiada on zdolności technicznych lub zawodowych wymaganych postanowieniami pkt 7.1 ppkt 4 lit. b.
I) i lit. c) I) SW Z (w zakresie części nr 1 zamówienia) oraz w pkt 7.1 ppkt 4) lit. b) III) i lit. c. III) SW Z (w zakresie
części nr 3 zamówienia). Odwołujący nie wskazał w odwołaniu innych faktów, które miałyby uzasadniać uznanie, że
zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych Przystępującego w jego inne przedsięwzięcia gospodarcze
może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia w zakresie części nr 1 lub nr 3 zamówienia, skutkiem czego
oceniając zdolność techniczną lub zawodową Przystępującego Zamawiający powinien był uznać, że Przystępujący nie
posiada ww. zdolności, ani nie wskazał dowodów w celu stwierdzenia takich faktów, pomimo ciążącego na Odwołującym
zgodnie z art. 534 ust. 1 Pzp obowiązku wskazania dowodów dla stwierdzenia faktów, z których wywodzi skutki prawne.
W tym stanie rzeczy brak było podstaw do stwierdzenia, że Przystępujący nie posiada zdolności technicznych lub
zawodowych wymaganych postanowieniami pkt 7.1 ppkt 4 lit. b) I) i lit. c) I) SW Z (w zakresie części nr 1 zamówienia)
oraz w pkt 7.1 ppkt 4) lit. b) III) i lit. c) III) SW Z (w zakresie części nr 3 zamówienia) ze względu na zaangażowanie
zasobów technicznych lub zawodowych Przystępującego w jego inne przedsięwzięcia gospodarcze. Wobec
powyższego Izba nie stwierdziła, aby Zamawiający z naruszeniem art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b) Pzp bądź art. 116 ust. 2 Pzp
zaniechał odrzucenia oferty Przystępującego.”.
93. Należy wskazać, iż postanowienia SW Z nie wymagają wyłącznej dostępności wskazanych na potwierdzenie
spełnienia warunków udziału w postępowaniu osób i sprzętu dla realizacji zamówienia dotyczącego Pakietu IV. Brak jest
w SW Z postanowień zakazujących wykonawcom podawania tych samych osób i sprzętu na potwierdzenie spełnienia
warunków w innych postępowaniach prowadzonych przez innych zamawiających. Poza tym Zamawiający nie
wprowadził w SW Z wymogu zatrudnienia wskazanych do realizacji osób w pełnym wymiarze czasu pracy, a we wzorze
umowy stanowiącym załącznik nr 1 do SW Z dopuścił możliwość zmiany w zakresie personelu oraz nie wprowadził
postanowień, które uniemożliwiałby lub utrudniały Wykonawcy wykonanie zamówienia przy użyciu innego sprzętu niż
wskazany w wykazie przedłożonym Zamawiającemu.
Dowód: SWZ (w aktach Postępowania).
94. Tymczasem Odwołujący nie podał żadnych okoliczności świadczących o tym, że nie będzie możliwe wykonanie
przez Przystępującego zamówienia. Wykonawca nie przedstawił informacji, które (mając na uwadze postanowienia
SW Z, w tym wzoru umowy) rzeczywiście potwierdzałyby, że wskazanie tych samych osób i sprzętu do realizacji w
innych nadleśnictwa negatywnie wpłynie na realizację zamówienia. Z kolei postanowienia SW Z, w tym wzoru umowy
sprawiają, że realizacja zamówienia przez Przystępującego nie powinna być zagrożona.
95.Mając powyższe na uwadze podniesiony w Odwołaniu zarzut naruszenia przez Zamawiającego w związku z oceną
oferty Przystępującego art. 226 ust. 1 pkt 3 PZP w zw. z art. 116 ust. 2 PZP należy uznać za bezpodstawny.
W zakresie zarzutu naruszenia art. 16 i 17 ust. 1 i 2 Pzp
96. Zarzut naruszenia art. 16 i 17 ust. 1 i 2 PZP jest całkowicie niezasadny.
97. Zarzuty te są wynikowe w stosunku do zarzutów poprzednich, a zatem skoro są one niezasadnie, to również i
powyższe zarzuty nie są zasadne.
98.Zamawiający dokonując oferty Przystępującego działał zgodnie z podstawowymi zasadami udzielania zamówień
określonymi w art. 16 PZP oraz udzielił zamówienie na Pakiet IV wykonawcy wybranemu zgodnie z przepisami PZP.
Do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego przystąpienie zgłosili wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia, Konsorcjum: Konsorcjum: Zakład Usług Leśnych G.G., U.L.(Uczestnik lub
Przystępujący). Uczestnik w odpowiedzi na odwołanie (pismo z dnia 11.02.25) wniósł o oddalenie w całości odwołania
wniesionego przez konsorcjum wykonawców: G.W., G.W. oraz K.W. (dalej: Odwołujący) w odniesieniu do Pakietu IV,
gdyż nie ma uzasadnionych podstaw. Zwócił uwagę, że (...) zasadnicza część zarzutów odwołania została uzasadniona
hasłowymi stwierdzeniami (pomimo znaczącej objętości odwołania), które nie odnoszą się wprost do konkretnych
zapisów dokumentacji zgromadzonej w sprawie, a argumenty przedstawiane są w sposób niepoddający się weryfikacji.
Nadto uzasadnienie w części nie pokrywa się z zarzutami określonymi w petitum, w szczególności co do podstaw
prawnych. Nie jest rolą Krajowej Izby Odwoławczej oraz pozostałych uczestników postępowania doszukiwanie się
twierdzeń i dowodów na poparcie zarzutów odwoławczych. Wskazane nieścisłości utrudniają polemizowanie z takimi
argumentami, gdy nie wiadomo gdzie mają znajdować swoje poparcie.
I.Zaniechanie odrzucenia oferty na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5) Pzp w zw. z art. 16 ust. 1 Pzp
1.Powołanie się na tożsame doświadczenie, skierowanie tych samych osób i maszyn w kilku pakietach
Odwołujący podnosi, iż Konsorcjum we wszystkich pakietach (I, II, III i IV) powołało się na to samo doświadczenie oraz
częściowo pokrywające się zasoby (osoby i sprzęt). Zamawiający w pkt 7.3. ppkt 1)-3) SW Z określił, iż Wykonawca
ubiegający się o udzielenie zamówienia na kilka Pakietów, nie może celem potwierdzenia spełniania warunków udziału w
postępowaniu wskazywać w więcej niż jednym pakiecie 1) wartości tego samego doświadczenia, 2) tych samych osób
(przy czym Zamawiający dopuścił powołanie w więcej niż jednym pakiecie osoby, która ukończyła szkolenie w zakresie
pracy ze środkami chemicznymi), 3) tych samych maszyn leśnych typu harwester, ciągników zrywkowych lub ciągników
przystosowanych do zrywki drewna.
Odwołujący w petitum odwołania podnosi, iż Konsorcjum w ofertach złożonych na pakiety I,
II, III, IV powołało się na częściowo pokrywające się zasoby tj. osoby i sprzęt (maszyn leśnych typu harwester lub te same
ciągniki zrywkowe). W uzasadnieniu odniesiono się ogólnie do tej kwestii, nie wyjaśniono dokładnie o które osoby oraz
maszyny miałoby chodzić. Wbrew lakonicznemu stwierdzeniu Odwołującego niepopartego żadną argumentacją,
Przystępujący we wszystkich pakietach powołał inny sprzęt (oznaczony innymi nazwami i numerami identyfikacyjnymi)
oraz inne osoby skierowane do realizacji zamówienia. Jedyną osobą powtarzającą się we wszystkich pakietach jest Pan
S.D., jako posiadający uprawnienia-szkolenie w zakresie pracy ze środkami chemicznymi. Powołanie tej osoby we
wszystkich pakietach było dopuszczalne zgodnie z treścią pkt 7.3. ppkt 2) SWZ.
Odwołujący argumentuje także, iż Konsorcjum posłużyło się tym samym doświadczeniem. Pomija istotny aspekt
zastrzeżenia poczynionego w pkt 7.3. ppkt 1) SW Z, tj. wykonawcy nie ograniczono generalnie możliwości powoływania
się na to samo doświadczenie (jak próbuje wywodzić Odwołujący), a ograniczenie dotyczy tylko wartości tego samego
doświadczenia. Oznacza to, iż w ramach wszystkich pakietów wykonawca mógł powołać się teoretycznie na
doświadczenie w realizacji tej samej umowy, o ile jej wartość była równa lub przekraczała łączną wartość doświadczenia
wymaganego w pakietach na które składana jest oferta. Przykładowo mając jedną referencję na 3 mln zł nie można się
nią posługiwać w stosunku do kilku części (pakietów), dla których suma wymaganych wartości byłaby wyższa niż
wartość tego doświadczenia. Natomiast w przypadku, gdy wartość usługi referencyjnej jest wyższa niż łączna wartość
określona w warunkach udziału (tak jak ma to miejsce w niniejszej sprawie) to jak najbardziej można posłużyć się taką
referencją. Zamawiający zapewne właśnie w celu uniknięcia wątpliwości wyraźnie określił, iż zakaz łączenia dotyczy
„wartości tego samego doświadczenia”, a nie tego samego doświadczenia jako takiego. Jest to standardowy zapis
stosowany analogicznie w SW Z przez wiele jednostek organizacyjnych Państwowego Gospodarstwa Leśnego Lasy
Państwowe i w ten sam sposób interpretowany. Przystępujący składał oferty w wielu nadleśnictwach i zawsze
posługiwanie się tym samym doświadczeniem w kilku pakietach było w taki sposób oceniane. Realizując wszystkie
pakiety Przystępujący powinien dysponować doświadczeniem na ich łączną kwotę i usługa referencyjna przedstawiona
przez Przystępującego niewątpliwie spełnia ten warunek. Przeciwna wykładnia prowadziłaby do absurdalnych wniosków,
iż wykonawca powinien złożyć 4 różne referencje pomimo, że realizuje jedno duże zamówienie, stanowiące sumę
czterech pakietów. Jeśli zatem wartość referencji na sumę 10.115.150,64 zł, jakimi dysponuje Przystępujący przekracza
wymagane kwoty dla wszystkich pakietów (dla Pakietu I - 2.800.000,00 zł, Pakietu II – 1.700.000,00 zł, Pakietu III –
2.400.000,00 zł, Pakietu IV – 2.000.000,00 zł), to wykazał prawidłowo spełnianie warunku udziału.
Powyższe potwierdzono także w orzecznictwie KIO, m.in. w wyroku z dnia 30.01.2024 r. sygn. akt: KIO 63/24 wydanym
w postępowaniu o udzielenie tożsamego zamówienia: „Wbrew stanowisku Odwołującego, nie można zatem uznać, że
Przystępujący na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu w każdym z pakietów wykazał to samo
doświadczenie. Konsorcjum Firm Najstarszy Cis wykazało się wykonaniem usług odpowiadających opisowi warunku
udziału w postępowaniu o wartości znacznie przekraczającego sumę wartości dla poszczególnych pakietów, a więc nie
zachodzi sytuacja, w której te same usługi służą potwierdzeniu spełniania warunku udziału w postępowaniu w więcej niż
jednym pakiecie.” Zarzut niezgodności z warunkami zamówienia jest zatem bezzasadny.
II.Brak odrzucenia oferty z uwagi na rażąco niską cenę
Odwołujący zarzuca naruszenie art. 224 ust. 6 oraz art. 226 ust. 1 pkt 8) ustawy Pzp poprzez zaniechanie odrzucenia
oferty Przystępującego w ramach Pakietu IV, jako oferty zawierającej rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu
zamówienia.
Brak jest realnych podstaw do uznania, iż oferta Przystępującego zawiera rażąco niską cenę. Zgodnie z ugruntowanym
orzecznictwem za cenę rażąco niską należy uznać cenę, która nie wystarcza na pokrycie kosztów świadczenia usługi,
przy czym chodzi tu o pokrycie kosztów występujących u danego wykonawcy. Koszty te mogą być różne u różnych
wykonawców z uwagi na przyjęty przez nich model organizacji pracy, sposób zatrudnienia, status przedsiębiorstwa i jego
skalę (przykładowo wyrok KIO z 9.01.2023 r., KIO 3426/22, LEX nr 3509558). Sposób kalkulacji ceny stanowi wyłączne
uprawnienie danego wykonawcy i fakt przyjęcia pewnych założeń przedstawionych przez Odwołującego, nie może być
miarodajny i właściwy dla wszystkich wykonawców biorących udział w przedmiotowym postępowaniu. Uzasadnienie
zarzutów odwołania opiera się na gołosłownej polemice, co do faktycznej możliwości wykonania zamówienia za kwoty
wskazane przez Przystępującego, bez jakiegokolwiek potwierdzenia podnoszonych hasłowych twierdzeń. Argumentem
ma być wyłącznie doświadczenie Odwołującego, które samo w sobie nie może być miarodajne tak dla Zamawiającego,
jak i na potrzeby rozstrzygnięcia przedmiotowego odwołania.
W toku postępowania Zamawiający pismem z 29.11.2024 r. wezwał Przystępującego do złożenia wyjaśnień i dowodów
w zakresie istotnych części składowych ceny zawartych w kosztorysie ofertowym dot. pozycji5, 22, 23, 25, 28, 32, 40,
41, 42, 43, 50 i 51. Przystępujący w odpowiedzi z dnia 6.12.2024 r. przedstawił szczegółowe wyjaśnienia wraz z
dowodami potwierdzającymi przyjęte koszty realizacji przyszłej umowy. W piśmie wyszczególniono wszystkie istotne
części składowe poszczególnych pozycji cenowych, występujące koszty oraz marżę wykonawców. Kalkulacje nie
budziły wątpliwości Zamawiającego i potwierdziły jednoznacznie możliwość prawidłowej realizacji przedmiotu
zamówienia za podaną cenę.
W uzasadnieniu odwołania (na str. 8) wymieniono rzekome braki wyjaśnień złożonych przez Konsorcjum. Odnosząc się
do poszczególnych twierdzeń wyjaśniam, iż w zakresie:
1) braku szczegółowego wyliczenia poszczególnych pozycji oraz ich kosztów – Odwołujący życzeniowo kreuje
stanowisko co do sposobu w jaki Przystępujący miałby opracować swoje kalkulacje. Brak jest generalnych i
obowiązujących zasad sporządzania takich opracowań, dlatego Przystępujący mógł dokonać wyjaśnień w oparciu o
wybraną przez siebie metodykę. Wbrew jednak twierdzeniu Odwołującego, Przystępujący przedstawił tak składniki
cenotwórcze wspólne dla wszystkich pozycji, jak i szczegółowe wyjaśnienia dotyczące sposobu kalkulacji cen
jednostkowych zgodnie z tabelą załączoną do wyjaśnień (w kolumnie 4 do każdej pozycji);
2) braku podania, ile dni roboczych przewidziano do wykonania danej pracy – Odwołujący nie argumentuje, w jaki sposób
brak takiej informacji wpływa na przyjętą kalkulację i możliwość oceny wystąpienia rażąco niskiej ceny. Nie wiadomo
także jakie znaczenie nadaje tej informacji Odwołujący. Nie może mieć ona znaczenia w niniejszej sprawie, skoro to
zgodnie z § 3 ust. 1 pkt 2) wzoru umowy, to Zamawiający w każdym zleceniu określa czas przeznaczony na realizację
zadania. Ponadto, pracownicy Konsorcjum zostaną zatrudnieni na cały okres realizacji usługi, a nie do poszczególnych
zadań. W wyjaśnieniach wskazano wyraźnie przyjęte koszty pracowników w ujęciu dziennym i miesięcznym;
3) ilu pracowników jest przewidzianych do wykonania danej pracy – ponownie, Odwołujący nie wyjaśnia jakie ma to
znaczenie dla przedstawionej wyceny. Brak jest podstaw do nakładania na Przystępującego obowiązku wykonania
kalkulacji w sposób określony jednostronnie przez Odwołującego. Przystępujący nie kieruje pracowników do realizacji
poszczególnych prac oddzielnie, a kompleksowo. Podział obowiązków między jego zespół nie ma żadnego przełożenia
na kalkulację cenową, gdyż na potrzeby wyceny określono ilość pełnych etatów, a nie liczbę pracowników;
4) jakie maszyny i sprzęt są wymagane do wykonania danej pracy – także w tym wypadku nie wskazano jakie ma to
znaczenie dla dokonanej wyceny oraz w jaki sposób wpływa na treść oferty Przystępującego. Przystępujący wyjaśnił
jakie maszyny będą używane do realizacji umowy (harwester, forwarder) oraz skalkulował ich koszty (w tym koszty oleju,
ubezpieczenia, serwisu, elementów zużywalnych jak łańcuchy, prowadnice itd.), które wynoszą 3.099 zł/miesięcznie dla
harwestera oraz 729 zł/miesięcznie dla forwardera, a także uwzględnił koszt leasingu forwardera w kwocie 8.568,45
zł/miesięcznie;
5) brak podania rodzaju i kosztu paliwa maszyn i sprzętu, w tym oleju BIO, przy założeniu ilości spalania – zarzut jest
bezpodstawny, gdyż Przystępujący wyraźnie wyodrębnił w swoich wyjaśnieniach koszty paliw określając je na poziomie
480 zł miesięcznie za 80 l dla każdej maszyny. Mieszczą się w tym także koszty paliw BIO, które są stosunkowo
niewielkie w odniesieniu do pozostałych paliw. Znowu Odwołujący próbuje bezpodstawnie kreować sposób w jaki
Przystępujący powinien przedstawiać swoje wyjaśnienia, szukając pretekstu do podważenia sposobu kalkulacji ceny, gdy
w istocie nie ma ku temu podstaw;
6) brak kosztów dojazdu na miejsce prac, podania jakim samochodem, z jakim zużyciem paliwa będzie odbywał się
dowóz pracowników, powołanie się na rozmieszczenie potencjału ludzkiego w niedalekiej odległości – podobnie jak w
przypadku wcześniejszych zarzutów, zastrzeżenie Odwołującego należy uznać za bezpodstawne, gołosłowne, nie
wskazujące w jaki sposób rzekome „braki” wyjaśnień przekładają się na przyjętą wycenę. Przystępujący wyraźnie
zaznaczył w złożonych wyjaśnieniach, iż koszty dojazdu, jak i koszty dodatkowe z uwagi na doświadczenie i zaplecze
potencjału ludzkiego rozmieszczonego w niedalekiej odległości od Nadleśnictwa, są zminimalizowane, a więc marginalne
lub żadne. Z pewnością to nie Odwołujący będzie określał sposób w jaki pracownicy Przystępującego będą dostawać się
do miejsca swojej pracy. Nie muszą być to koszty pracodawcy, gdyż to pracownicy mają obowiązek stawienia się w
miejscu pracy (i jest to koszt po ich stronie). Przystępujący wyjaśnił, iż nie ponosi w tym zakresie kosztów, które
wymagałyby uwzględnienia w cenie ofertowej. Ponadto, Odwołujący bezpodstawnie założył, że pracownicy będą
dojeżdżać codziennie z miejscowości, w której Przystępujący mają siedzibę.
7) podanie tylko jednego pracownika, operatora maszyn leśnych z wynagrodzeniem minimalnym 4.300 zł brutto –
Odwołujący przedstawia swoje argumenty tendencyjnie pomijając istotną treść wyjaśnień złożonych przez
Przystępującego oraz znaczenie poszczególnych dokumentów. Kwota 4.300 zł wskazana przez Odwołującego wynika z
umowy o pracę z 22.05.2024 r. przedstawionej wraz z wyjaśnieniami rażąco niskiej ceny. Umowa miała potwierdzać
wyłącznie zatrudnienie osób przy uwzględnieniu stawki minimalnego wynagrodzenia, która na moment zawarcia umowy
wynosiła 4.242 zł. W drugiej połowie
2024 r. nastąpił wzrost kwoty minimalnego wynagrodzenia do 4.300 zł (stawka godzinowa 28,10 zł). Taka stawka
obowiązywała na dzień złożenia oferty oraz wyjaśnień. Odwołujący z załączonego dowodu wyciągnął nieadekwatne i
zbyt daleko idące wnioski w zakresie stosowanych stawek wynagrodzenia, pomijając znaczenie tego dokumentu oraz
wyjaśnienia Konsorcjum. Przystępujący wyszczególnił wyraźnie koszty pracownika na poziomie 38 zł/h, co daje wartość
miesięczną 6.080 zł znacząco przekraczającą aktualne stawki minimalne. Stoi to nadto w sprzeczności z dalszymi
uwagami Odwołującego, który dosłownie w kolejnym myślniku dostrzega, iż Przystępujący deklaruje miesięczne koszty
pracownika właśnie na poziomie 6.080 zł;
8) określenie kosztu miesięcznego wynagrodzenia na 6.080 zł przy wskazaniu 3 kolejnych pracowników – zastrzeżenie
jest całkowicie niezrozumiałe i nie wiadomo jakiego niedopatrzenia ze strony Przystępującego doszukał się Odwołujący.
Na marginesie jednak wyjaśniamy, iż koszt pracownika podane przez Konsorcjum dotyczy przeliczenia na etaty, a nie na
ilość osób wykonujących prace. Ci sami pracownicy mogą realizować wymagane czynności w niepełnym wymiarze
godzin, zatem łączna liczba pracowników skierowanych przez Przystępującego może być wyższa niż łączna liczba
pełnych etatów przewidziana na wykonanie usługi.
Należy ocenić, iż powyższe zarzuty nie znajdują żadnego racjonalnego uzasadnienia oraz nie wskazują na
jakiekolwiek uchybienia Przystępującego w wycenie oferty oraz jej wyjaśnienia. Zarzuty odwołania zawierają jedynie
hasłowe uwagi oraz gołosłowne twierdzenia, które nie zostały przełożone na argumenty wskazujące na brak możliwości
realizacji zamówienia za podaną cenę. Zarzuty są jednostronne i gołosłowne oraz niezgodne z wyraźną treścią
wyjaśnień i kalkulacji przedstawionych przez Przystępującego. Odwołujący na potrzeby złożonego odwołania stara się
kreować swoje argumenty w sposób tendencyjny oraz życzeniowy co do szczegółowych informacji, które powinny
znaleźć się w wyjaśnieniach. Nie określa jednak, jakie znaczenie z punktu widzenia oceny kalkulacji cenowej mają
podane informacje oraz w jaki sposób mają przekładać się na ocenę wystąpienia rażąco niskiej ceny.
Należy podkreślić, iż sposób wyjaśniania podejrzenia wystąpienia rażąco niskiej ceny nie jest ustandaryzowany, a
Przystępujący uprawniony był do przedstawienia istotnych informacji wpływających na cenę oferty w wybrany przez
siebie sposób. Koniecznym jest, aby wycena potwierdzała realną możliwość wykonania zamówienia za wskazaną kwotę,
co z pewnością zostało przez Przystępującego dopełnione, a Odwołujący nie wykazał okoliczności przeciwnych. W
dalszej części uzasadnienia odwołania, odniesiono się do wybranych cen jednostkowych kalkulacji Przystępującego, i
tak:
poz. 25 (Dowóz sadzonek) – Odwołujący polemizuje z przyjętą przez Przystępującego kwotą kosztów na
poziomie 96 zł, natomiast twierdzenia Odwołującego ponownie są gołosłowne i niepoparte argumentacją wskazującą
wyraźnie brak możliwości realizacji tej usługi przy takim koszcie jednostkowym. Odwołujący próbuje popierać swoje
stanowisko własnym doświadczeniem, jednak jest to niewystarczające dla przyjęcia wystąpienia rażąco niskiej ceny. W
odniesieniu do kosztów transportu ustalonych ogranicza się do tezy, że powinny być „dużo wyższe niż 96 zł.” Takie
„hasła” nie mogą prowadzić do odrzucenia oferty opiewającej na ponad 3,7 mln zł. Wszak można je „rzucać” dowolnie, w
każdym postępowaniu, w stosunku do każdej wartości. Jednocześnie bardzo łatwo policzyć, że kwota ta jest
wystarczająca do pokrycia kosztu paliwa dla ponad 100 km odcinka (50-60 zł), pozostawiając 30 zł dziennie na wydatki
na utrzymanie pojazdu (daje to na miesiąc ok 700 zł, co w ujęciu rocznym pokrywa z nawiązką ubezpieczenia, przeglądy
czy naprawy).
poz. 41 (Żelowanie 1-latek) – zakwestionowano możliwość wykonania żelowania 35 tys. szt. sadzonek dziennie
przez jednego pracownika, ponownie opierając się na własnym doświadczeniu Odwołującego. Jak twierdzi, jeden jego
pracownik jest w stanie wykonać żelowanie 24-28 tys. szt. sadzonek dziennie. Właśnie w tym miejscu ukazuje się
profesjonalizm i doświadczenie Przystępującego, który przy mniejszym zaangażowaniu osobowym oraz wykorzystaniu
odpowiedniego sprzętu może wykonać podobne prace w krótszym czasie i bardziej efektywnie. Sposób realizacji usług
nie jest jednorodny dla wszystkich wykonawców, zależy od przyjętej przez nich metodyki pracy, doboru sprzętu oraz
warunków lokalizacyjnych. Doświadczenie Odwołującego nie może być automatycznie przekładane na potencjał i
możliwości innych wykonawców podobnych usług. Jako dodatkowy argument Odwołujący powołuje rozbieżność między
ofertą Przystępującego w ramach Pakietu III, w której określono możliwość żelowania 60 tys. szt. sadzonek dziennie.
Twierdzenie to potwierdza jedynie, że skoro pracownik Konsorcjum jest w stanie wykonać żelowanie 60 tys. szt.
dziennie, to tym bardziej ma możliwość wykonania 35 tys. żelowań. Co ciekawe, Odwołujący skierował swój zarzut tylko
do wyceny z poz. 41, gdy w poz. 42 Przystępujący także wskazał na możliwość żelowania 35 tys. szt. sadzonek
dziennie, co już nie jest przez Odwołującego kwestionowane i jak należy rozumieć, ta wartość jest zasadna. Na
marginesie warto dodać, że żelowanie sadzonek przy właściwej organizacji odbywa się bez zbędnego marnowania
czasu na załadunek i rozładunek, z wykorzystaniem stosunkowo prostego sprzętu, rutynowo używanego przez ZUL-e
(beczka z wodą z podłączonym wężem, pojemniki odpowiednio dobrane do wielkości systemu korzeniowego.
poz. 50 (prace wykonywane innym sprzętem) – nie wiadomo na jakiej podstawie Odwołujący przyjmuje, iż
Przystępujący nie uwzględnił kosztów eksploatacji urządzeń, gdy zgodnie z załączoną do wyjaśnień tabelą, kolumna nr 4
w poz. 50, iż oferowana cena uwzględnia m.in. koszty wykonania oraz koszty pośrednie. Sam Odwołujący dostrzega, iż
po odliczeniu kosztów Przystępującemu zostaje kwota 176 zł, która w pełni zabezpiecza wydatki eksploatacyjne. W
ujęciu miesięcznym daje wartość ponad 4000 zł, czyli 48 000 zł rocznie. Twierdzenie, że jest to zbyt mało na utrzymanie
ciągnika i przyczepy jest niepoważne.
Podsumowując, Odwołujący manipuluje informacjami, usiłując w sposób bezzasadny i nieudowodniony negować
ofertę Przystępującego, który z należytą starannością dokonał analizy wszystkich okoliczności mających wpływ na
realizowane zadanie i prawidłowo skalkulował ceny ofertowe. Odwołujący nie przedstawił argumentów, które mogłyby
prowadzić do oceny wystąpienia w niniejszej sprawie rażąco niskiej ceny oferty Przystępującego. W ocenie
Odwołującego wyjaśnienia mają rzekomo zawierać „szereg nieścisłości oraz błędnych wyliczeń” (co nie zostało w
najmniejszej mierze wykazane, nie określono, o które zapisy chodzi). Dodatkowo z niezrozumiałych przyczyn
Odwołujący podnosi próbę nadrobienia jednymi pracami strat przy innych pracach, które miałyby być objęte rażąco niską
ceną (tak np. w akapicie 2 na str. 10 odwołania). Nie wiadomo na jakiej podstawie postawiono taką tezę. Ukazuje to
sformułowanie odwołania w kontekście rażąco niskiej ceny wyłącznie w oparciu o własne hipotezy Odwołującego, które
nie znajdują odzwierciedlenia w dokumentacji. Podobnie niezrozumiały jest argument o rzekomym „zaniedbaniu” przez
Przystępującego wyceny prac związanych z ochroną, hodowlą i zagospodarowaniem lasu (akapit 1 na str. 10). Nie
wiadomo na jakich podstawach Odwołujący twierdzi, iż „Prace te zostały wycenione przez Konsorcjum taniej, ażeby móc
oddać je podwykonawcom i pobrać od nich wynagrodzenie”. Teza nie posiada waloru rzetelnego argumentu, nie
wiadomo skąd Odwołujący miałby uzyskać taką wiedzę (argument przedstawiony jako pewnik). Twierdzenia nie
odniesiono do żadnej z pozycji kalkulacji cenowej objętej wyjaśnieniami, nie jest jasne jaki wniosek powinien wyciągnąć
na tej podstawie Zamawiający i czemu ta uwaga miałaby służyć. W ocenie Przystępującego stanowi to wyłącznie
ponowny nic nie wnoszący element uzasadnienia nie wpływający na ocenę wystąpienia rażąco niskiej ceny. Nie jest
także rolą Odwołującego określanie w których cenach jednostkowych Przystępujący może określać najwyższe marże.
To jaki udział procentowy zyskuj w poszczególnych cenach jednostkowych lokuje dany wykonawca jest poza zakresem
oceny Zamawiającego. Jak przyjmuje się w orzecznictwie KIO, wykonawca może nawet nie przewidzieć żadnej marży
na wykonany przedmiot zamówienia.
Wobec powyższego zarzut odwołania jest bezpodstawny.
Zarzut zaniechania odrzucenia oferty na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 3) Pzp
1. Brak określenia jakie usługi wykonają poszczególni członkowie konsorcjum
W odwołaniu podniesiono, iż oferta Przystępującego winna być odrzucona na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 3 Pzp m.in. ze
względu na rzekomy brak wskazania jakie usługi wykonają poszczególni wykonawcy (zgodnie z art. 117 ust. 4 Pzp) oraz
z uwagi na zmianę/uzupełnienie treści oferty poprzez wskazanie udziału poszczególnych członków konsorcjum w
realizacji zamówienia.
W pierwszej kolejności należy zwrócić uwagę na sprzeczność obu zarzutów określonych w pkt 3) lit. a) i b) odwołania. Z
jednej strony Odwołujący podnosi, iż stosowne oświadczenie nie zostało w ogóle zawarte w ofercie, z kolei w dalszej
części argumentuje, iż Przystępujący nie był uprawniony do uzupełnienia oświadczenia złożonego pierwotnie w
formularzu oferty. Nie jest jasne co Odwołujący próbuje w ten sposób wykazać. Przystępujący w oświadczeniu zawartym
w pkt 7 formularza ofertowego wskazał, iż Zakład Usług Leśnych G.G. wykona usługi z zakresu gospodarki leśnej
stanowiące co najmniej 50% łącznej wartości usług wymaganej w warunku dotyczącym doświadczenia. Treść tego
oświadczenia powinna być odczytywana przy uwzględnieniu szczególnych wymagań, jakie postawił Zamawiający przed
wykonawcami składającymi wspólną ofertę. Zgodnie z pkt 7.1. ppkt IV lit. a) IV SW Z, iż wymagane doświadczenie w
realizacji usług z zakresu gospodarki leśnej w przypadku wykonawców ubiegających się wspólnie o udzielenie
zamówienia, powinien wykazać co najmniej jeden z takich wykonawców, a wartość takiej usługi powinna stanowić co
najmniej 50% łącznej wartości usług wymaganych w warunku dotyczącym doświadczenia. Analogicznie w pkt 7.4. SW Z.
Dodatkowo, w pkt 7 formularza ofertowego stanowiącego załącznik nr 1 do SW Z – tj. w miejscu przewidzianym na
oświadczenie, o którym mowa w art. 117 ust. 4 Pzp, Zamawiający poczynił zastrzeżenie/wyjaśnienie co do sposobu jego
wypełnienia „Zamawiający przypomina, że ten członek konsorcjum/wspólnik w spółce cywilnej, który wykazuje spełnianie
warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia musi wykonać co najmniej prace o rodzaju i wartości
wskazanej w tym warunku. Dopuszczalne jest również wskazanie, że wszyscy wykonawcy wykonają cały zakres wspólnie
bez wyraźnego podziału”.
Mając na uwadze powyższe postanowienia SW Z oraz instrukcje Zamawiającego, Przystępujący prawidłowo wypełnił
wskazane oświadczenie deklarując, iż Zakład Usług Leśnych G.G. wykona co najmniej 50% usług z zakresu gospodarki
leśnej, zgodnie z wymaganiami SW Z dotyczącymi doświadczenia wykonawców ubiegających się wspólnie o
zamówienie. Zamawiający w celu usunięcia wszelkich wątpliwości wezwał Przystępującego pismem z 13.12.2024 r. do
złożenia wyjaśnień i wskazania zakresu zamówienia, który zrealizuje drugi członek Konsorcjum. Zamawiający
argumentował, iż w oświadczeniu wskazano tylko jednego wykonawcę, gdy powinni zostać wyszczególnieni wszyscy.
Nie miał przy tym wątpliwości co do prawidłowego określenia w ofercie zakresu realizowanego przez G.G.. W
odpowiedzi z dnia 16.12.2024 r. Przystępujący doprecyzował, iż przewidywany udział G.G. w realizacji usług z zakresu
gospodarki leśnej wynosi powyżej 2.000.000 zł, zaś zakres przewidziany dla drugiego członka konsorcjum to pozostała
część stanowiąca ok. 1.700.000 zł. Jest to oświadczenie prawidłowe i potwierdzające wymagania Zamawiającego
postawione przed wykonawcami ubiegającymi się wspólnie o udzielenie zamówienia. Wbrew treści odwołania nie
sposób twierdzić, iż w wyjaśnieniach z dnia 16.12.2024 r. doszło do rzekomej zmiany pierwotnego oświadczenia z pkt 7
formularza ofertowego. Doprecyzowano jedynie konkretną wartość usług powierzonych poszczególnym konsorcjantom.
Są one zgodne z pierwotnym oświadczeniem ofertowym, iż G.G. wykona ponad 50% łącznej wartości usług (tj. powyżej
2.000.000 zł). Wskazane oświadczenie winno być traktowane jako podmiotowy środek dowodowy, do którego
zastosowanie znajdują wszelkie reguły dotyczące wyjaśniania, uzupełniania i poprawiania przewidziane dla takich
dokumentów. Potwierdza to wyrok KIO z 28.06.2021 r., KIO 1586/21: „Skoro w świetle art. 128 ust. 1 p.z.p. dopuszczalne
jest uzupełnienie lub poprawa złożonych dokumentów na potwierdzenie spełniania warunków udziału w postępowaniu to
oświadczenie wskazane w art. 117 ust. 4 p.z.p. również należy traktować jako uzupełnialne.” Dodatkowo, zgodnie z
wyrokiem KIO z 20.11.2023 r. KIO 3254/23: „Wskazany w oświadczeniu z art. 117 ust. 4 p.z.p. podział zadań pomiędzy
członków konsorcjum może być różny, w zależności od charakteru zamówienia. Podział taki może mieć charakter
"jakościowy", tj. jeden rodzaj czynności (np. usług) będzie wykonywany przez pierwszego członka konsorcjum, a inny
rodzaj czynności przez drugiego członka konsorcjum. Możliwy jest również podział "ilościowy" zakładający, że każdy z
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia będzie wykonywać wszystkie rodzaje czynności
wchodzących w zakres zamówienia, a rozdzieleniu między wykonawców ulega jedynie ilość czynności (usług) bez
względu na ich rodzaj.” W innym istotnym wyroku z dnia 16 lutego
2018 r., sygn. akt: KIO 177/18 KIO wyraziło pogląd, iż: „Należy przyjąć, że wykonawca składając oświadczenie o
posiadaniu wymaganego doświadczenia i wskazując na robotę, w ramach której doświadczenie to zdobył, jednocześnie
oświadcza, że realnie brał udział w części zamówienia wymaganej dla wykazania spełniania warunków udziału w
postępowaniu. Okoliczność przeciwna powinna być dowiedziona przez stronę wywodzącą z niej skutki prawne tj. w tym
przypadku – Odwołującego, który tego nie uczynił. Dodać należy, że brak jest podstaw dla przyjęcia, że to Zamawiający
powinien w każdym przypadku weryfikować faktyczny udział w realizacji zadania referencyjnego wykonawcy
powołującego się na doświadczenie zdobyte w ramach konsorcjum. Obowiązek taki nie wynika z przepisów prawa, co
więcej – jeżeli Zamawiający nie poweźmie w tym zakresie wątpliwości, nie ma również podstaw dla wezwania
wykonawcy do wyjaśnień w tym zakresie.”
Wobec powyższego, brak jest podstaw do uwzględnienia zarzutów odwołania odnoszących się do treści ww.
oświadczenia złożonego przez Konsorcjum.
2. Naruszenie zasady jednokrotnego wzywania w trybie z art. 128 ust. 1 Pzp
Za bezzasadny należy uznać także zarzut naruszenia przez Zamawiającego zasady jednokrotnego wezwania, zgodnie z
art. 128 ust. 1 Pzp. Przywołane przez Odwołującego argumenty oraz orzecznictwo odwołują się wyraźnie do zasady
jednokrotnego wzywania na podstawie art. 128 ust. 1 Pzp (do złożenia, poprawienia, uzupełnienia dokumentów). Zasada
ta dotyczy jednokrotności wezwań dotyczących tych samych elementów oferty lub dokumentów składanych na
wezwanie. Ustawodawca nie postawił żadnych ograniczeń w ilości dopuszczalnych wezwań do wyjaśnień treści oferty.
Potwierdza to orzecznictwo KIO, zgodnie z którym: „Zakaz wzywania więcej niż jeden raz do uzupełniania, w tym samym
zakresie, dokumentów na potwierdzenie warunków udziału w postępowaniu, dotyczy instytucji z art. 128 ust. 1 p.z.p. Nie
dotyczy on w szczególności instytucji wzywania do wyjaśnienia podmiotowych środków dowodowych z art. 128 ust. 4
p.z.p. Po drugie zakaz ten nie ma związku z instytucją z art. 128 ust. 5 p.z.p.” (wyrok KIO z24.03.2023 r., sygn. akt:
671/23). Zamawiający nie naruszył tych zasad, gdyż zgodnie z normą art. 128 ust. 1 Pzp skierował do Przystępującego
jednokrotnie wezwanie z 19.11.2024 r. do uzupełnienia oświadczenia JEDZ. Sam Odwołujący dostrzega, iż pozostałe
pisma kierowane do Konsorcjum stanowiły wezwania do złożenia wyjaśnień. Na potrzeby wywiedzionego odwołania
bezpodstawnie próbuje nadawać im inne znaczenie niż wynikające z ich treści przekonując, że powinny być traktowane
jak wezwanie z art. 128 ust. 1 Pzp. Nie ma to jednak racjonalnego uzasadnienia, w tym nie znajduje potwierdzenia w
treści pism Zamawiającego. Jak zauważono w samym odwołaniu, Zamawiający skierował do Przystępującego jeszcze
trzy wezwania z dnia 13.12.2024 r., 4.12.2024 r. oraz 9.01.2025 r. jednakże były to wezwania do wyjaśnień treści oferty, i
dotyczyły różnych jej elementów. Jedynie na marginesie wyjaśniam, iż Odwołujący tylko w uzasadnieniu podnosi
naruszenie art. 128 ust. 5 Pzp, pomimo iż nie sformułował w petitum zarzutu obejmującego tę regulację, więc już tylko na
tej podstawie nie można go uwzględnić. Z ostrożności jednak wskazuję, iż zgodnie z powołanym wyżej wyrokiem,
instytucja określona w art. 128 ust. 5 Pzp jest przedmiotowo odrębna od pozostałych trybów wskazanych w przepisie i
nie można jej łączyć tak z zasadą jednokrotności wezwania na podstawie art. 128 ust. 1 Pzp, jak i trybu wyjaśnień. Nie
sposób także zaaprobować stanowiska, iż Przystępujący nie wykazał posiadania wymaganego doświadczenia na dzień
składania ofert. Przystępujący w wyjaśnieniach z dnia 13.01.2025 r. wyraźnie oświadczył, iż wskazane w JEDZ
doświadczenie posiadał na dzień upływu terminu składania ofert, tj. na 13.11.2024 r. Potwierdziły to złożone referencje z
21.11.2024 r., które w swej treści odnosiły się do dotychczasowej należytej realizacji trwającej umowy, natomiast
załącznik zawierający wyszczególnienie zrealizowanej wartości usług opiewał na prace wykonane do 13.11.2024 r.
Także podmiot wystawiający referencje (Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka) w pismach z dnia 5.12.2024 r. oraz
17.01.2025 r. jednoznacznie potwierdził, iż wartość umowy określona w załączniku do referencji była aktualna na dzień
13.11.2024 r. Również z tych względów nie wykazano naruszenia prowadzącego do niezgodności oferty z warunkami
zamówienia, a w konsekwencji podstaw jej odrzucenia w oparciu o art. 226 ust. 1 pkt 3) Pzp.
3. Zaniechanie wykluczenia Konsorcjum na podstawie art. 109 ust. 1 pkt 8) Pzp, wobec wprowadzenia Zamawiającego w
błąd
Odwołujący postawił zarzut łącznego naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3) Pzp w zw. z art. 109 ust. 1 pkt 8) Pzp poprzez
zaniechanie wykluczenia Konsorcjum. Zwracam jednak uwagę, iż zarzut jest błędny konstrukcyjnie, gdyż oba przepisy
dotyczą zupełnie innych rozstrzygnięć. Są to dwie odrębne procedury, stosowane na innym etapie badania i oceny ofert i
odnoszą się do innych rodzajowo zakresów weryfikacji. W uzasadnieniu Odwołujący podniósł zasadność wykluczenia
Przystępującego na podstawie art. 109 ust. 1 pkt 8) Pzp, gdy w petitum odwołania nie zawarto odpowiedniego wniosku o
nakazanie Zamawiającemu wykluczenia Przystępującego. Już co najmniej z tego względu brak jest podstaw do
uwzględnienia zarzutu.
Odnosząc się z ostrożności do argumentów merytorycznych odwołania wskazuję, iż są one w oczywisty sposób
bezpodstawne. Przystępujący spełnił warunki udziału w postępowaniu określone przez Zamawiającego w SW Z, więc nie
sposób mówić o wprowadzeniu Zamawiającego w błąd i to jeszcze w sposób mogący mieć istotny wpływ na
podejmowane decyzje. Oświadczenia Konsorcjum w wyniku weryfikacji podmiotowej okazały się prawdziwe, w
szczególności w zakresie realnego spełniania warunków udziału w postępowaniu. Nawet uznając, iż wystąpiły pewne
nieścisłości w podanych datach dotyczących doświadczenia, nie wpływały one w żaden sposób na posiadany potencjał
zgodny z wymaganiami SW Z. Oświadczenie Przystępującego o doświadczeniu odpowiadało w pełni treści referencji
wystawionych przez podmiot, na rzecz którego usługi zostały wykonane (Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka). Mało tego,
Zamawiający w trybie art. 128 ust. 5 Pzp samodzielnie zweryfikował to doświadczenie, zwracając się do Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka o potwierdzenie oświadczenia Przystępującego. Zamawiający zweryfikował, iż Przystępujący spełnił
warunki udziału w postępowaniu. W tych realiach nie sposób wywodzić, że przykładowo omyłka co do daty zawarcia
referencyjnej umowy (niezależnie czy byłby to 1 stycznia 2024 r. czy 12 lutego 2024 r.) mogła mieć jakikolwiek wpływ na
decyzje podejmowane przez Zamawiającego. Tym bardziej jeżeli jej źródłem było oświadczenie zamawiającego
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka, na rzecz którego Przystępujący realizował umowę na podobne usługi. Przystępujący
jak i Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka potwierdzili, iż G.G. na dzień składania ofert posiadał wymagane SW Z
doświadczenie dla realizacji Pakietu IV. Zwracam uwagę na orzecznictwo KIO, w tym wyrok z dnia Wyrok KIO z
24.02.2023 r., KIO 373/23: „Oświadczenia składane przez wykonawców w formularzu JEDZ stanowią wyłącznie
oświadczenia wstępne. Konkretyzacją tych oświadczeń są podmiotowe środki dowodowe, na podstawie których
zamawiający dokonuje weryfikacji czy m.in. warunki udziału zostały spełnione. W niniejszej sprawie złożenie przez
Odwołującego oświadczenia w JEDZ o spełnieniu warunków udziału w postępowaniu nie spowodowało, że wypełniła się
dyspozycja art. 109 ust. 1 pkt 8 ustawy pzp. (...) Niemniej jednak, dla uznania, że wypełniła się dyspozycja art. 109 ust. 1
pkt 8 ustawy pzp i zakwalifikowania zachowania wykonawcy jako celowego (z winy umyślnej) czy też jako rażącego
niedbalstwa (kwalifikowany stopień winy nieumyślnej) konieczna jest ocena tego zachowania na moment przedstawiania
przez wykonawcę danych informacji w okolicznościach, w których wykonawca się znajdował. Dokonanie takiej oceny
prowadzi do wniosku, że przypisanie Odwołującemu rażącego niedbalstwa było nieuzasadnione. Co więcej, przesłanki z
art. 109 ust. 1 pkt 8 ustawy pzp muszą wystąpić łącznie aby wykluczenie wykonawcy było uprawnione, a zdaniem Izby
także dalsze przesłanki z tej podstawy prawnej nie wypełniły się w ustalonym stanie faktycznym. Podkreślić należy, że
dyspozycja powyższego przepisu "wprowadził w błąd" wskazuje na formę dokonaną. Tym samym podstawą
wykluczenia wykonawcy nie może być sama próba bądź zamiar wprowadzenia zamawiającego w błąd, a jedynie
faktyczne wywołanie u zamawiającego mylnego wyobrażenia o faktach dotyczących w tym przypadku: spełnienia przez
Odwołującego warunków udziału w postępowaniu. Co więcej, przedstawienie tych informacji musi mieć wpływ
(chociażby potencjalny) na decyzje podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu, przy czym w przepisie mowa
o "istotnym" a nie jakimkolwiek wpływie. Izba zauważa, że Zamawiający dysponował wszystkimi informacjami, które
pozwalały mu na ocenę, czy Odwołujący spełnia czy nie warunki udziału w postępowaniu. Zamawiający otrzymał
wstępne oświadczenie w JEDZ o spełnieniu warunków udziału, które w ocenie Izby nie miało i nie mogło mieć istotnego
wpływu na decyzje Zamawiającego w postępowaniu, a bynajmniej tego istotnego wpływu Zamawiający nie wykazał.”
Odwołujący w dalszej części uzasadnienia zarzutu zasadności wykluczenia Konsorcjum argumentuje przez
pryzmat braku wykazania przez Przystępującego spełnienia warunków udziału w postępowaniu, co miałoby skutkować
wykluczeniem go z postępowania.
W odwołaniu podniesiono, że referencje oraz wyjaśnienia złożone przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka
(wystawiającego referencje) w piśmie z dnia 17.11.2024 r. na wezwanie Zamawiającego, nie precyzują jaką część usług
wykonał G.G., co miałoby nie potwierdzać zakresu oraz wartości zrealizowanych usług przez G.G. na dzień 13.11.2024 r.
Istotne w tym kontekście jest, na jakiej podstawie Zamawiający może dokonać oceny spełniania warunków udziału w
postępowaniu. Katalog dokumentów i dopuszczalny zakres żądanych informacji określają szczegółowo przepisy ustawy
Pzp i akty wykonawcze. Zamawiający oceniając doświadczenie danego podmiotu może opierać się wyłącznie na treści
jego oświadczenia. Przepisy nie przewidują możliwości żądania innych dokumentów i informacji, niż wynikające z
odpowiedniego rozporządzenia w sprawie podmiotowych środków dowodowych. Referencje służą jedynie potwierdzeniu,
czy usługi wskazane w oświadczeniu wykonawcy zostały zrealizowane należycie. Nie ma podstaw do wymagania
zawarcia w referencjach innych informacji, zwłaszcza że ich treść jest niezależna od wykonawcy. Referencje nie muszą
określać innych warunków, jak tylko należyte wykonanie umowy (por. wyrok KIO z 26.09.2018 r., sygn. akt: KIO 1756/18;
wyrok KIO z 8.12.2020 r., sygn. akt: KIO 2978/20). Nie ma też podstaw do wymagania, aby referencje określały udział
poszczególnych wykonawców w realizacji danej umowy, zatem stanowisko Odwołującego co do braków treści referencji
złożonych przez Przystępującego jest oczywiście bezpodstawne. Zamawiający dokonał prawidłowej oceny spełnienia
warunku udziału w postępowaniu w oparciu o oświadczenie Konsorcjum. Powyższe nie wskazuje w najmniejszej mierze
na wprowadzenie Zamawiającego w błąd w jakimkolwiek zakresie. W realiach niniejszej sprawy nie ziściły się przesłanki
uzasadniające wykluczenie Przystępującego z postępowania na podstawie art. 109 ust. 1 pkt 8) Pzp, a Odwołujący nie
wykazał okoliczności przeciwnych.
4. Zaniechanie oceny wpływu zaangażowania członka Konsorcjum w inne przedsięwzięcia
W zarzucie naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3) w zw. z art. 116 ust. 2 Pzp Odwołujący argumentuje zasadność odrzucenia
oferty Przystępującego z uwagi na powołanie się przez A.W. (członka Konsorcjum), na tożsame zasoby osobowe i
sprzętowe w innych postępowaniach o udzielenie zamówienia.
Podnoszę, że odrzucenie oferty z uwagi na wystąpienie okoliczności opisanych w art. 116 ust. 2 Pzp nie może odbywać
się na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 3) Pzp, statuującego zasadę odrzucenia oferty niezgodnej z ustawą. W sytuacji, o
której mowa w art. 116 ust. 2 Pzp nie można przyjąć, iż oferta jest niezgodna z wymaganiami ustawy, a co najwyżej, że
wykonawca nie spełnił warunków udziału w postępowaniu (nie posiada wymaganych zdolności), zatem odrzucenie oferty
może być rozważane wyłącznie w oparciu o art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b) Pzp. Odwołujący nie sformułował zarzutu
naruszenia tej regulacji w ramach niniejszego zarzutu. Już tylko na tej podstawie zarzut nie zasługuje na uwzględnienie.
Z ostrożności pragnę przytoczyć dodatkową argumentację potwierdzającą bezpodstawność twierdzeń odwołania w tym
zakresie. W pierwszej kolejności należy mieć na uwadze, iż dyspozycja art. 116 ust. 2 Pzp określa uprawnienie, a nie
obowiązek Zamawiającego do przeprowadzania weryfikacji, o której mowa w tym przepisie. Decyzja o skorzystaniu z tej
instytucji w konkretnym postępowaniu stanowi autonomiczną decyzję Zamawiającego i nie może być mu narzucona.
Ponadto, zaangażowanie zasobów w inne przedsięwzięcie gospodarcze musi mieć charakter dokonany, tj. podjęcie
zobowiązania i realne skierowanie zasobów do realizacji innej umowy. Odwołujący powołuje się na fakt złożenia oferty z
tożsamymi zasobami w innych postępowaniach o udzielenie zamówienia prowadzonych przez Nadleśnictwo
Skwierzyna, Nadleśnictwo Karwin i Nadleśnictwo Sulęcin, które samo w sobie nie przesądza o uzyskaniu zamówienia i
realnym skierowaniu tych zasobów do jego wykonania. Ponadto, w toku realizacji każdej umowy wykonawca ma
możliwość zmiany zasobów i zastąpienia ich innymi spełniającymi tożsame wymagania. Członkowie Konsorcjum na
potrzeby realizowanych usług posiadają bardzo duże zasoby ludzkie oraz sprzętowe. Nie ma więc problemu z
zapewnieniem wykonania umowy przy udziale zespołu osób oraz sprzętu spełniających wymagania SW Z. Jak słusznie
wyjaśniła KIO w wyroku z dnia 14.03.2022 r. sygn. akt: KIO 464/22: „Trudno bezwzględnie wymagać od wykonawców
biorących udział w licznych postępowaniach przetargowych lub realizujących zadania w innym trybie, aby przystępując
do składania ofert musieli już wtedy angażować personel czy urządzenia dla każdego postępowania, wyłączając je z
udziału w wykonywaniu innych zadań czy z innych postępowań przetargowych, nie mając jednocześnie wiedzy, czy w
rzeczywistości będą określone zamówienie realizować. Istotne jest, czy w przypadku uzyskania zamówienia zasób
wskazany w toku postępowania będzie dostępny na potrzeby realizacji danego zadania. O ile istnieje realna możliwość
zapewnienia, że ten personel czy urządzenia będą mogły posłużyć do realizacji zamówienia, o które wykonawca się
ubiega, zamawiający powinien to uwzględnić oceniając potencjał wykonawcy.”
Zatem powyższy zarzut również ze względów merytorycznych nie może być uwzględniony.
5 . Nieprzedstawienie dowodu określającego, czy usługa wskazana na potwierdzenie spełniania warunku udziału w
postępowaniu spełnia ten warunek – naruszenie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b) w zw. z § 9 ust. 1 pkt 2) rozporządzenia MRPiT
z 23.12.2020 r. w sprawie podmiotowych środków dowodowych oraz innych dokumentów lub oświadczeń, jakich może
żądać zamawiający od wykonawcy (dalej: rozporządzenie)
Zwracam uwagę, iż nie wiadomo konkretnie jakie działanie lub zaniechanie Zamawiającego stanowiło podstawę do
sformułowania tego zarzutu. W szczególności w odwołaniu brak jest jego uzasadnienia. Nie sposób zatem skutecznie
polemizować z tym zarzutem jak i go zweryfikować. Nie jest rolą Krajowej Izby Odwoławczej, doszukiwanie się
argumentów odwołania. To obowiązkiem Odwołującego jest na tyle jasne i klarowne uargumentowanie swoich twierdzeń,
aby możliwa była weryfikacja czynności i zaniechań Zamawiającego.
Z daleko idącej ostrożności, próbując odczytać intencje Odwołującego podkreślam, iż nie sposób mówić o wystąpieniu
jakichkolwiek braków co do podmiotowych środków dowodowych złożonych przez Przystępującego. W toku procedury
badania i oceny ofert Konsorcjum złożyło wszystkie dokumenty żądane przez Zamawiającego. Wobec powołania w
zarzucie naruszenia § 9 ust. 1 pkt 2 rozporządzenia można domniemywać, iż Odwołujący próbuje oprzeć zarzut o
niezłożenie przez Konsorcjum wykazu usług. Zgodnie jednak z art. 127 ust. 1 pkt 2) Pzp, Zamawiający nie wzywa do
złożenia podmiotowych środków dowodowych, jeżeli podmiotowym środkiem dowodowym jest oświadczenie, którego
treść odpowiada zakresowi oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 Pzp (JEDZ). Z taką sytuacją mamy do
czynienia w niniejszej sprawie, tj. Przystępujący złożył w postępowaniu oświadczenie JEDZ, które w swojej treści
zawierało wszystkie elementy wymagane dla m.in. wykazu usług. Nawet uznanie, iż JEDZ było niewystarczające (z
czym Przystępujący się nie zgadza), niezłożenie wykazu przez Konsorcjum nie uzasadnia odrzucenia oferty w oparciu o
art. 226 ust. 1 pkt 2) lit. b) Pzp. Zgodnie z art. 126 ust. 1 Pzp, podmiotowe środki dowodowe są składane na wezwanie
Zamawiającego. W niniejszym postępowaniu Zamawiający na żadnym etapie postępowania nie wzywał Przystępującego
do złożenia wykazu usług. Nie rozpoczął zatem bieg termin na przedstawienie takiego dokumentu. Potwierdza to, iż
zarzut jest co najmniej przedwczesny, gdyż odrzucenie oferty na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2) lit. b) Pzp będzie
możliwe wyłącznie po uprzednim bezskutecznym wezwaniu Przystępującego do złożenia takiego dokumentu.
Mając na uwadze powyższe, zarzuty odwołania należy uznać za bezzasadne, a odwołanie winno polegać oddaleniu.
Odwołujący w piśmie z dnia 17.02.2025 r. nawiązując do odpowiedzi Zamawiającego z dnia 12.02.2025 r. oraz
stanowiska Przystępującego z dnia 16.02.2025 r. podtrzymał zarzuty podniesione w odwołaniu podkreślając, że (...)
Wykonawca nie może celem wykazania spełnienia warunków udziału w postępowaniu wskazywać w więcej niż jednym
Pakiecie wartości tego samego doświadczenia”. Wskazując na wyrok KIO 552/22 podkreślił, że: „N ie można
zaakceptować postępowania wykonawcy polegającego na powoływaniu w wykazie usług zamówienia o szerokim spektrum
przedmiotowym i wskazywaniu jego pełnej wartości w sytuacji, gdy wartość prac, do których w warunku udziału w
postępowaniu odnosi się Zamawiający, stanowi jedynie jego część.” Stwierdził ponadto, że: Odwołujący nie zgadzają się
ze stanowiskiem Zamawiającego, jakoby w przedmiotowej sprawie nie zachodziło ryzyko nieprawidłowego wykonania
przedmiotu zamówienia z uwagi na zgłoszenie się jednego z członków Konsorcjum – A.W., do szeregu innych
postępowań, co powoduje, że nie będzie on miał możliwości do wykonania wszystkich zamówień jedynie za pomocą
posiadanych zasobów”. Odnośnie zarzutu rażąco niskiej ceny m.in. podał: (...) odnosząc się do wyjaśnień
Zamawiającego dotyczących rażąco niskiej ceny należy podkreślić, że wyjaśnienia te są nieprzekonywujące, a ponadto
zostały sporządzone przez osobę nie posiadającą doświadczenia w realizacji usług z zakresu gospodarki leśnej.
Kategorycznie należy wskazać, że celem jakiegokolwiek urealnienia i możliwości weryfikacji stanowiska Zamawiającego w
tym zakresie do pisma z dnia 12.02.2025 r. powinien zostać dołączony dokument Zamawiającego, który odniósłby się do
poszczególnych punktów formularza ofertowego w zakresie zarzuconej rażąco niskiej ceny oraz wskazywał na wyliczenia
Zamawiającego dokonane w trakcie weryfikacji wyjaśnień Przystępującego. Natomiast brak takiego dokumentu
ewidentnie wskazuje, iż złożone przez Zamawiającego wyjaśnienia są jedynie poglądami pełnomocnika, złożonymi na
potrzeby odwołania, a nie odniesieniem się Zamawiającego do zarzucanej rażąco niskiej ceny w poszczególnych cenach
jednostkowych.
Ponadto nie sposób zgodzić się ze stanowiskiem Zamawiającego oraz Przystępującego jakoby wyjaśnienia rażąco niskiej
ceny nie zostały w żaden sposób sformalizowane i mogły być dokonywane w jakiejkolwiek formie. Należy zauważyć, że
zarzut rażąco niskiej ceny, jako jedna z przesłanek warunkujących odrzucenie oferty wykonawcy ubiegającego się o
udzielenie zamówienia publicznego, nie może zawierać w sobie informacji ogólnych, nieistotnych lub nieprzydatnych do
wykazania prawidłowego wyliczenia ceny przez wykonawcę. Co więcej, jak wynika wprost z orzecznictwa KIO wyjaśnienia
w tym zakresie winny być poparte dowodami”. Podkreślił ponadto, że: „Nie sposób również zgodzić się z wyjaśnieniami
Zamawiającego, jakoby złożenie przez Przystępującego wyjaśnień w zakresie części Zamówienia mających podlegać
wykonaniu przez poszczególnych członków Konsorcjum nie było zmianą treści oferty, podczas gdy na skutek tychże
wyjaśnień w sposób oczywisty oferta nabrała nowej treści, która nie była uprzednio w niej zawarta. Co istotne, powyższe
nastąpiło po upływie terminu na składanie ofert, co powinno skutkować odrzuceniem tejże oferty”. Do pisma załączył
dowody na potwierdzenie stanowiska przedstawionego zarówno w odwołaniu jak i tym piśmie.
Sygn. akt: KIO 295/25
Odwołujący podał, że wnosi odwołanie (...) od czynności Zamawiającego z dnia 17.01.
2025 r. podjętej w ww. postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego w części oznaczonej jako pakiet I tj.:
1.wyboru oferty wykonawców G.G. i A.W. (dalej: „Wykonawcy” lub „Konsorcjum”) jako najkorzystniejszej oraz
zaniechania odrzucenia tej oferty.
Powyższej czynności zarzucam naruszenie:
2.art. 16 pkt 1 p.z.p. poprzez prowadzenie postępowania w sposób nie gwarantujący równego traktowania wykonawców,
tj. podejmowanie licznych, nieuzasadnionych starań zmierzających do umożliwienia Konsorcjum złożenia wymaganych
oświadczeń i dokumentów, pomimo konieczności odrzucenia jego oferty na wczesnym etapie postępowania z powodu
niewykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia;
3.art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Wykonawców pomimo, że nie spełnili oni warunku
udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia i w trybie art. 128 ust. 1 p.z.p. nie złożyli w wyznaczonym terminie
odpowiednio poprawionego oświadczenia JEDZ, którego treść dowodziłaby spełnienia tego warunku;
4.art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Wykonawców pomimo, że nie spełnili oni warunku
udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia, tj. pomimo, że złożone przez Konsorcjum referencje wykazały fakt
świadczenia deklarowanych usług przez osoby inne niż członkowie Konsorcjum;
5.art. 128 ust. 4 p.z.p. poprzez błędne zastosowanie tego przepisu i wezwanie Konsorcjum pismem z dnia 4 grudnia
2024r. do udzielenia wyjaśnień treści JEDZ zmierzających faktycznie do umożliwienia Konsorcjum kolejnego, drugiego z
rzędu, poprawienia tego dokumentu;
6.art. 128 ust. 5 p.z.p. poprzez bezpodstawne wystąpienie przez Zamawiającego do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka
celem umożliwienia Konsorcjum wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia,
podczas gdy złożone uprzednio przez Konsorcjum, poprawione oświadczenie JEDZ dowiodło, iż Konsorcjum tego
warunku nie spełnia;
7.art. 127 ust. 1 pkt 2 p.z.p. poprzez zaniechanie żądania od Konsorcjum złożenia podmiotowego środka dowodowego –
wykazu usług pomimo, że treść oświadczenia JEDZ złożonego przez Konsorcjum nie odpowiadała treści wymaganego
wykazu, a zatem nie dowodziła spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia;
8.art. 117 ust. 3 i 4 p.z.p. poprzez uznanie, że Konsorcjum spełnia warunek udziału w postępowaniu w postaci
doświadczenia, podczas gdy Konsorcjum zadeklarowało, iż usługi, do których realizacji wymagane są zdolności z
zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz zagospodarowania lasu będzie wykonywał konsorcjant nie posiadający
stosownego doświadczenia;
9.art. 116 ust. 2 p.z.p. poprzez zaniechanie uznania, że Konsorcjum nie posiada zdolności wymaganych do wykonania
zamówienia pomimo, że w innych postępowaniach o udzielenie zamówień publicznych dot. świadczenia usług leśnych w
roku 2025, Konsorcjum zadeklarowało dysponowanie tym samym potencjałem, którego dysponowanie zadeklarowało w
niniejszym postępowaniu.
Mając powyższe na uwadze wnoszę o:
10.nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru oferty Wykonawców w pakiecie I oraz odrzucenia jego
oferty.
(...)
Dodatkowo wnoszę o:
12.dopuszczenie dowodu z wszystkich wymienionych w niniejszym piśmie dokumentów zgromadzonych przez
Zamawiającego w aktach postępowania o udzielenie zamówienia oraz dowodów ewentualnie przedstawionych na
rozprawie.
W uzasadnieniu stanowiska podał:
Uwagi początkowe
1. Pismem z dnia 17 stycznia 2025r. Zamawiający zawiadomił Odwołujących o wyborze oferty Wykonawców jako
najkorzystniejszej w pakiecie I.
Wybór ten jest niezgodny z przepisami prawa. Narusza on nie tylko szczególne przepisy ustawy Prawo zamówień
publicznych, ale w efekcie także ogólną regułę niedyskryminacji, wynikającą z art. 16 p.z.p. Zamawiający bezprawnie
podjął bowiem liczne, usilne próby doprowadzenia do złożenia przez Wykonawców dokumentów, zmierzających do
wykazania przez nich spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia w wykonywaniu usług z
zakresu gospodarki leśnej. Starania Nadleśnictwa były podejmowane w sytuacji ponownego złożenia w trybie art. 128
ust. 1 p.z.p. wadliwego oświadczenia wstępnego, uzasadniającego wykluczenie Konsorcjum na wczesnym etapie
postępowania. Pomimo, że poprawiony JEDZ nie wykazał spełnienia warunków, Nadleśnictwo bezpodstawnie sięgało po
dodatkowe, nieproporcjonalne środki proceduralne, aby doprowadzić do konwalidowania braków w dokumentacji
Konsorcjum. Wysiłki Zamawiającego powinny zostać uznane za niezgodne z przepisami, co wywołało konieczność
wywiedzenia zarzutów odwołania.
Brak spełnienia warunku w postaci doświadczenia
2. W pkt. 7.1.4).a) SW Z Zamawiający zastrzegł, że w postępowaniu mogą brać udział wykonawcy, którzy spełniają
warunek w zakresie doświadczenia. Warunek ten miał zostać uznany za spełniony w przypadku wykonawcy, który
wykaże, że zrealizował lub realizuje (przy czym w tym przypadku będzie uwzględniana wartość zrealizowanej części
przedmiotu umowy), na podstawie jednej lub większej ilości umów, usługi z zakresu gospodarki leśnej o łącznej wartości
nie mniejszej niż 2 800 000 zł brutto.
Zamawiający zobowiązał wykonawców w pkt. 9.1.a) SW Z do złożenia wraz z ofertą oświadczenia o niepodleganiu
wykluczeniu i spełnieniu warunków udziału w postępowaniu, na formularzu jednolitego europejskiego dokumentu
zamówienia („JEDZ”), zgodnie ze wzorem standardowego określonego w rozporządzeniu wykonawczym Komisji (UE)
2016/7 z dnia 5 stycznia 2016 r.
Zamawiający zastrzegł w nawiązaniu do art. 125 ust. 3 p.z.p., że JEDZ stanowi dowód potwierdzający brak podstaw
wykluczenia i spełnienie warunków udziału w postępowania, na dzień składania ofert, tymczasowo zastępujący
wymagane przez Zamawiającego podmiotowe środki dowodowe.
3.Na potwierdzenie spełnienia ww. warunku udziału w postępowaniu Nadleśnictwo oczekiwało, aby podać w JEDZ
informacje nt. usług zrealizowanych lub realizowanych (przy czym w tym przypadku będzie uwzględniana wartość
zrealizowanej części przedmiotu umowy) w okresie ostatnich 3 lat liczonych wstecz od dnia, w którym upływa termin
składania ofert (a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie) z zakresu gospodarki leśnej o
łącznej wartości nie mniejszej niż 2 800 000,00 zł brutto.
Informacje te, zgodnie z postanowieniem pkt 9.1.a) SW Z, należało szczegółowo sprecyzować w Części IV lit. C (pkt 1b)
JEDZ. W tej rubryce należało podać:
podmiotu, na rzecz którego były wykonywane usługi (ze wskazaniem nazwy i jego siedziby),
terminu wykonywania usługi (dat dziennych rozpoczęcia i zakończenia realizacji usługi),
rodzaju wykonanych usług oraz wartości (brutto) wykonanych usług.
4. Wykonawcy złożyli JEDZ wraz z ofertą. Konsorcjum nie wykazało jednak spełnienia warunku w postaci
doświadczenia. Stosowna rubryka formularza, w której wykonawcy mieli przedstawić właściwe informacje, pozostała w
ogóle nie uzupełniona (podobnie skądinąd jak w przypadku innych ofert Konsorcjum złożonych w tym postępowaniu).
Zamawiający wytknął Wykonawcom błąd i w trybie art. 128 ust. 1 p.z.p. wezwał do jego naprawienia poprzez
uzupełnienie JEDZ.
Konsorcjum nie sprostało temu wezwaniu.
W skorygowanym formularzu (uzupełniono i przesłano wyłącznie część IV), G.G. zadeklarował, że minimalną,
wymaganą wartość usług referencyjnych wykonał do dnia 21 listopada 2024r.
Mając na uwadze, że dniem złożenia ofert był 13 listopada 2024r., z oświadczenia własnego wykonawcy wynikało zatem
w sposób oczywisty, że:
Konsorcjum nie spełnia warunku udziału wpostępowaniu w postaci doświadczenia.
5. Zgodnie z art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. c p.z.p., zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli została złożona przez wykonawcę, który
nie złożył w przewidzianym terminie oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1, lub podmiotowego środka
dowodowego, potwierdzających brak podstaw wykluczenia lub spełnianie warunków udziału w postępowaniu,
przedmiotowego środka dowodowego, lub innych dokumentów lub oświadczeń.
Zgodnie z art. 128 ust. 1 p.z.p., jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1,
podmiotowych środków dowodowych, innych dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu lub są one
niekompletne lub zawierają błędy, zamawiający wzywa wykonawcę odpowiednio do ich złożenia, poprawienia lub
uzupełnienia w wyznaczonym terminie, chyba że: wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu albo oferta
wykonawcy podlegają odrzuceniu bez względu na ich złożenie, uzupełnienie lub poprawienie lub zachodzą przesłanki
unieważnienia postępowania.
W literaturze przedmiotu oraz w orzecznictwie powszechnie przyjęta jest zasada jednokrotności wezwania. Oznacza
ona, że wezwanie do uzupełnienia dokumentów lub oświadczeń może być dokonywane tylko raz w stosunku do tego
samego braku lub tego samego błędu dotyczącego określonego oświadczenia lub dokumentu. Wskazuje się przy tym,
że W przypadku gdy wykonawca składa oświadczenie JEDZ w wadliwej lub niekompletnej formie, lub zupełnie pomija w
swojej ofercie ten dokument, następnie na wezwanie zamawiającego składa niekompletny JEDZ, nie ma podstaw, aby
wykonawca został po raz kolejny wezwany w trybie ust. 1 komentowanego przepisu.
6.Powyższe przepisy dowodzą, że w chwili przesłania poprawionego formularza JEDZ, Nadleśnictwo było zobowiązane
odrzucić ofertę Konsorcjum, bowiem:
treść tego dokumentu nie dowodziła spełnienia warunku udziału w postępowaniu; z treści dokumentu wynikało, że
doświadczenie zadeklarowane w ramach wykazania spełnienia warunku obejmuje okres dalszy niż dzień złożenia ofert;
dokument ten w zakresie omawianej treści był już jednokrotnie poprawiony, a zatem nie mógł zostać poprawiony
ponownie.
Jako że pomimo opisanych powyżej okoliczności, oferta Konsorcjum nie została odrzucona, uzasadnienie znajduje
zarzut opisany w pkt 3. powyżej.
Wezwanie do złożenia dodatkowych wyjaśnień
7.Wbrew dyspozycji omawianych norm, pomimo wyczerpania możliwości dalszego korygowania JEDZ oraz zaistnienia
przesłanek wykluczenia, Nadleśnictwo podjęło kolejne, bezprawne kroki zmierzające do uzyskania oświadczeń zgodnych
z wymaganiami SWZ.
Pismem z dnia 4 grudnia 2024r. wysłanym do Konsorcjum, Zamawiający wskazał co następuje: „Ze złożonego JEDZ-a
przez Zakład Usług Leśnych G.G. powinno wynikać, że na dzień składnia ofert Wykonawca spełniał opisane przez
Zamawiającego warunki udziału w postępowaniu. Tymczasem na podstawie informacji zawartych w uzupełnionym przez
w/w Wykonawcę JEDZ nie można jednoznacznie stwierdzić, że na dzień składnia ofert spełniał opisany przez
Zamawiającego warunek w zakresie doświadczenia (tj. wartość wskazanej przez niego usługi obejmowała okres od
01.01.2024-21.11.2024 r., a nie na dzień składnia ofert tj. do 13.11.2024 r.).”
W tym fragmencie pisma Nadleśnictwo mimowolnie potwierdziło, że złożony formularz nie wykazuje spełnienia
warunków udziału w postępowaniu. Zamawiający podniósł, że informacje zawarte w JEDZ nie pozwalają na stwierdzenie
spełniania warunku na dzień składania ofert. Zamawiający w sposób mylący i celowy użył jednak w piśmie sformułowania
„nie można jednoznacznie stwierdzić”, próbując symulować potrzebę uzyskania dodatkowych wyjaśnień w trybie art. 128
ust. 4 p.z.p. Błąd Nadleśnictwa polegał na tym, że w oparciu o złożony JEDZ istniała możliwość jednoznacznego
stwierdzenia, bez konieczności wymiany dalszych pism, co do kwestii niespełnienia warunku. Chcąc upozorować
rzekomą niejasność oświadczeń Konsorcjum, Nadleśnictwo stwierdziło we wskazanym piśmie:
W związku z powyższym, wzywam do złożenia wyjaśnień dotyczących wartość wskazanej w uzupełnionym JEDZ, usług
polegających na wykonaniu prac z zakres zagospodarowania lasu, zrywki i pozyskania drewna na rzecz Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka wykonanych na dzień składania ofert tj. 13.11.2024 r.
Wnikliwa analiza treści tego fragmentu dowodzi słuszności niniejszego odwołania. Musi ona prowadzić do wniosku, że
celem Zamawiającego było nie tyle uzyskanie wyjaśnień (nie ma możliwości i sensu wyjaśniania czegoś, co jest jasne),
co doprowadzenie do poprawienia uprzedniego formularza. Zamawiający faktycznie wezwał Konsorcjum do podania
wartości usług na dzień 13 listopada, co wszakże Wykonawcy powinni byli uczynić już w chwili przesyłania drugiej wersji
JEDZ. Za fasadą słowa „wyjaśnienia”, celowo zaczerpniętego z art. 128 ust. 4 p.z.p., znalazło się ponowne żądanie
prawidłowego wyartykułowania kwestii tzw. „przerobu”, która już wcześniej, na samym początku postępowania,
wymagała należytego opisu.
8.Zgodnie z art. 128 ust. 4 p.z.p., Zamawiający może żądać od wykonawców wyjaśnień dotyczących treści
oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1, lub złożonych podmiotowych środków dowodowych lub innych
dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu. Przepis ten służy wyłącznie wyjaśnieniu treści oświadczeń i
dokumentów, nie zaś tworzeniu treści w nich uprzednio niezawartych. W orzecznictwie przyjmuje się, że „W żadnym
razie przepis ten nie może prowadzić do nadawania dokumentom treści, która nie była w nich zawarta, ani do składania
nowych dokumentów, które potwierdzałyby okoliczności mające wynikać z innych już uprzednio złożonych dokumentów.”
Krajowa Izba Odwoławcza stoi na stanowisku, iż „Rozwiązanie z art. 128 ust. 4 p.z.p. nie stanowi uniwersalnej regulacji
prowadzącej do możliwości uzupełnienia każdego z dokumentów wymaganych w postępowaniu o udzielenie zamówienia
przez zamawiającego. Gdyby w ten sposób chciano dokonywać wykładni tego przepisu, to w zasadzie każdy "dokument"
zawierający oświadczenia wiedzy czy woli można byłoby uzupełniać na tej podstawie - natomiast to nie jest poprawna
wykładnia tego przepisu prawa.
Biorąc powyższe pod uwagę należy dojść do przekonania, że Nadleśnictwo nadużyło uprawnienia z art. 128 ust. 4 p.z.p.,
doprowadzając ostatecznie do wyboru kwestionowanej oferty, co uzasadnia zarzut opisany w pkt 2. i 5. petitum
odwołania.
Odstąpienie od złożenia wykazu usług
9.Dalsza wymiana korespondencji pomiędzy Zamawiającym i Konsorcjum dostarcza dodatkowych dowodów
nadgorliwych starań Nadleśnictwa o wybór spornej oferty oraz uzupełniająco potwierdza zasadność odwołania.
Otóż Wykonawcy odpowiedzieli na opisane powyżej wezwanie Nadleśnictwa z dnia 4 grudnia pismem z dnia 9 grudnia
2024r. Ustosunkowując się do kwestii doświadczenia, w piśmie wskazano niejednoznacznie i zdawkowo, że dane
zawarte w JEDZ „były aktualne
na dzień 13 listopada 2024 (referencje z dnia 21.11.2024)”. Z tego sformułowania wciąż w sposób nie budzący żadnych
wątpliwości nie wynikało, czy Konsorcjum rzeczywiście wykazało spełnienie wymaganego warunku, bowiem nie było i
nadal pozostaje niejasne, jakie dane miały pozostać aktualne w dniu 13 listopada. Pismo wciąż nie dowodziło, że na
dzień złożenia ofert Konsorcjum posiadało deklarowany tzw. „przerób”, tym bardziej, że powoływało się na referencje
datowane po dniu 13 listopada.
Do pisma dołączono oświadczenie Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka. W dokumencie Nadleśnictwo to oświadczyło, że
„dane wykazane w referencjach, wystawionych w dniu 21.11.2024 (zn. spr. SA.270.8.2024) były aktualne na dzień
13.11.2024.”. Dokument wprowadzał dodatkowy chaos informacyjny, bowiem odwoływał się do referencji, które dotąd (tj.
do chwili złożenia przez Konsorcjum pisma z dnia 9 grudnia 2024r.) nie trafiły do Zamawiającego.
W dniu 9 grudnia 2024r. postępowanie nadal zatem znajdowało się w punkcie, w którym Konsorcjum udzielono
nadmiernych uprawnień godzących w zasadę uczciwej konkurencji. Składane dodatkowe dokumenty nie pozwalały na
wybór spornej oferty, bowiem nie potwierdzały wymagań wynikających z SW Z. Jak widać, kolejne próby Nadleśnictwa
otrzymania prawidłowych zaświadczeń, niezależnie od tego, że podejmowane wbrew przepisom prawa, kończyły się
brakiem zamierzonego efektu.
10. Przed dniem 9 grudnia 2024r. Zamawiający powinien odrzucić ofertę. Pomimo jednak powyższych zastrzeżeń,
Nadleśnictwo nie ustawało w pozyskiwaniu kolejnych odpowiedzi, które ostatecznie miały umożliwić wybór oferty
Konsorcjum.
Następnym krokiem Nadleśnictwa było wezwanie Wykonawców pismem z dnia 13 grudnia 2024r. do złożenia
podmiotowych środków dowodowych. Na liście wymaganych środków nie znalazł się jednak wykaz usług, o którym
mowa w 9.2.a) SWZ. Ostatecznie doszło do wyboru oferty bez złożenia tego wykazu.
W odpowiedzi na ww. wezwanie Konsorcjum złożyło referencje. Na tle tego dokumentu oraz dołączonego do niego
zestawienia tabelarycznego ujawniły się kolejne rozbieżności dyskwalifikujące złożony wcześniej formularz JEDZ.
Okazało się, że wbrew dyspozycji pkt 9.1 SW Z oraz wbrew pierwszemu wezwaniu do złożenia uzupełnionego JEDZ,
Wykonawcy wskazali w nim błędną datę początkową usług referencyjnych.
Jak zatem widać, wstępne oświadczenie było dodatkowo wadliwe, bowiem wedle oświadczeń Konsorcjum, żadna z dat
tam wskazanych odnośnie usług referencyjnych nie była prawidłowa. JEDZ, w zakresie opisu doświadczenia, okazał się
być błędny. Zamawiający naruszył przy tym także przepis art. 127 ust. 1 pkt 2 p.z.p., bowiem mając świadomość
nieprawdziwych informacji odnośnie usług referencyjnych opisanych w JEDZ, stwierdził brak konieczności składania
wykazu wymaganego w pkt 9.2.a) SWZ.
Wybór oferty bez wykazu jest faktycznie wyborem oferty, co do której nie udowodniono spełnienia warunku udziału w
postępowaniu. Tym samym uzasadnienie znajduje zarzut opisany w pkt 1, 4. i 7. petitum pisma.
Świadczenie usług referencyjnych przez innych wykonawców
11. W odniesieniu do przedstawionych referencji ujawniła się jeszcze jedna, istotna wątpliwość, która potwierdza
konieczność zdyskwalifikowania oferty.
Otóż okazało się, że usługi, na które powołuje się Konsorcjum były wykonywane na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca
Kłodzka z udziałem:
J.W., K.L. i M.T..
Doświadczenie, na które powołuje się Konsorcjum, nie jest zatem doświadczeniem G.G..
W odniesieniu do tego faktu, Zamawiający zaspokoił się zaledwie zwięzłą deklaracją Konsorcjum, że jego członek, G. G.,
uczestniczył w ich realizacji w zakresie odpowiadającym wymaganej wartości. Staranność Nadleśnictwa, wykazywana
na tle opisanych powyżej czynności, nie skłoniła Zamawiającego do tego, aby dodatkowo zweryfikować, np. w oparciu o
uzupełniające pismo w trybie art. 128 ust. 5 p.z.p., zakres zaangażowania p. G. w ich realizację.
Mając powyższe na uwadze oraz biorąc pod uwagę złożenie przez Konsorcjum ofert na wszystkie 4 pakiety w
niniejszym postępowaniu, w ramach których p. G. zadeklarował przerób pochodzący z tego samego Nadleśnictwa,
należy dojść do wniosku, że Konsorcjum wykazało doświadczenie wynikające z usług, których jego członkowie nie
wykonali. Tym samym uzasadniony jest zarzut opisany w pkt 2. i 4. petitum odwołania.
Podział czynności pomiędzy konsorcjantów
12. W pkt 7.4. SW Z stwierdzono, że w odniesieniu do warunków dotyczących kwalifikacji zawodowych lub
doświadczenia wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia mogą polegać na zdolnościach tych z
wykonawców, którzy wykonają usługi, do realizacji których te zdolności są wymagane. W przypadku, o którym mowa w
pkt 7.1. ppkt 4) lit a) SW Z, wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia dołączają do oferty
oświadczenie, z którego wynika, które usługi wykonają poszczególni Wykonawcy.
Nadleśnictwo umieściło proponowany wzór oświadczenia, w formie tabelarycznej, w pkt 7 formularza ofertowego.
Odwołujący złożyli w tym zakresie, w proponowanym wzorze, deklarację następującej treści:
Pismem z dnia 13 grudnia 2024r. Zamawiający wezwał Konsorcjum do złożenia wyjaśnień odnośnie treści tego
oświadczenia. Konsorcjum udzieliło odpowiedzi w piśmie z dnia 16 grudnia 2024r. Wykonawcy podkreślili w nim, że:
Warunek udziału w postępowaniu dotyczący doświadczenia jest w całości wykazywany przez jednego z konsorcjantów,
tj. Zakład Usług Leśnych G.G. oraz że: przewidywany udział G.G. w realizacji usług z zakresu gospodarki leśnej objętych
przedmiotem zamówienia wynosi pow. 3 000 000 zł. Zakres przewidziany dla drugiego członka konsorcjum to pozostała
część - ok. 2 300 000 zł. Pomimo tak brzmiącej odpowiedzi, Nadleśnictwo uznało ofertę Konsorcjum za należycie
wykonaną. Zamawiający zaakceptował tym samym fakt, iż istotną część przedmiotu zamówienia zrealizuje wykonawca,
który nie wylegitymował się w postępowaniu doświadczeniem z zakresu usług leśnych, wymaganym przez
Nadleśnictwo.
Oświadczenie w trybie art. 117 ust. 4 jest podmiotowym środkiem dowodowym,6 tym samym podlega rygorowi
wynikającemu z art. 128 p.z.p. Mając na uwadze wykorzystanie procedury poprawienia tego dokumentu w odniesieniu do
Konsorcjum, zarzut opisany w pkt 8. petitum odwołania jest w pełni uzasadniony.
Powielenie potencjałów w innych nadleśnictwach
13.Zgodnie z art. 116 ust. 2 p.z.p., oceniając zdolność techniczną lub zawodową, zamawiający może, na każdym etapie
postępowania, uznać, że wykonawca nie posiada wymaganych zdolności, jeżeli posiadanie przez wykonawcę
sprzecznych interesów, w szczególności zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych wykonawcy w inne
przedsięwzięcia gospodarcze wykonawcy może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia.
14. W ramach postępowania dotyczącego pakietu 3, Zamawiający powziął wiedzę o powieleniu przez Konsorcjum
potencjałów sprzętowych i osobowych deklarowanych w niniejszym postępowaniu oraz w innych, analogicznych
postępowaniach z zakresu usług leśnych. Informację w tym zakresie przedstawiło Nadleśnictwu konsorcjum p. B..
Zamawiający otrzymał dokumenty złożone innym zamawiającym, z których wynikało wykazywanie przez Konsorcjum
spełnienia warunków udziału w postępowaniu ograniczonymi zasobami kadrowymi i sprzętowymi, nieadekwatnymi do
zakresu wskazanych zamówień.
Zamawiający zignorował powyższe powiadomienie, czym naruszył dyspozycję art. 116 ust. 2 p.z.p. (...)
Interes Odwołujących we wniesieniu niniejszego odwołania polega na tym, że ich oferta w pakiecie I zajmuje w rankingu
ofert drugą pozycję, za ofertą Konsorcjum.
Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie (pismo z dnia 12.02.25) podał, że wnosi o:
(1) oddalenie Odwołania w całości,
(2) przeprowadzenie dowodów z dokumentów wskazanych w treści niniejszej odpowiedzi na Odwołanie na okoliczności
tam wskazane,
(3)zasądzenie od Odwołującego na rzecz Zamawiającego kosztów postępowania odwoławczego, w tym kosztów
zastępstwa procesowego – według spisu kosztów przedłożonego na posiedzeniu lub rozprawie.
W uzasadnieniu podał:
Zwięzłe przedstawienie stanu faktycznego
(...)
3. Przedmiotem postępowania odwoławczego są czynności Zamawiającego dokonane w Pakiecie I – L. Grzymiradz, L.
Barnów, L. Borne, L. Dębno, Gospodarstwo Szkółkarskie (01.L.01-03.05.GS).
(...)
5. W terminie składania ofert na Pakiet I, którego dotyczy Odwołanie zostały złożone dwie oferty: (1) oferta Odwołującego
oraz (2) oferta Przystępującego.
Dowód: Informacja z otwarcia ofert z dnia 13.11.2024 r. (w aktach Postępowania).
6. Jako ofertę najkorzystniejszą w Pakiecie I Zamawiający wybrał ofertę Przystępującego. Informacja o wyborze oferty
najkorzystniejszej w Pakiecie I została przekazana wykonawcom w dniu 17 stycznia 2025 r.
Dowód: Informacja o wyborze oferty najkorzystniejszej w Pakiecie I z dnia 17 stycznia 2025 r. (w aktach postępowania).
7. Odwołujący po otrzymaniu informacji o wyborze oferty najkorzystniejszej na Pakiet I wniósł Odwołanie wobec
następującej czynności Zamawiającego podjętej w Postępowaniu na ten Pakiet: (1) wyboru oferty Przystępującego jako
najkorzystniejszej oraz zaniechania jej odrzucenia.
8. W związku z powyższym Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
(1) art. 16 pkt 1 PZP poprzez prowadzenie postępowania w sposób nie gwarantujący równego traktowania wykonawców,
tj. podejmowanie licznych, nieuzasadnionych starań zmierzających do umożliwienia Przystępującemu złożenia
wymaganych oświadczeń i dokumentów, pomimo konieczności odrzucenia jego oferty na wczesnym etapie
postępowania z powodu niewykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia;
(2)art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego pomimo, że nie spełnił on
warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia i w trybie art. 128 ust. 1 PZP nie złożył w wyznaczonym
terminie odpowiednio poprawionego oświadczenia JEDZ, którego treść dowodziłaby spełnienia tego warunku;
(3)art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego pomimo, że nie spełnił on
warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia, tj. pomimo, że złożone przez Przystępującego referencje
wykazały fakt świadczenia deklarowanych usług przez osoby inne niż członkowie Przystępującego
(4)art. 128 ust. 4 PZP poprzez błędne zastosowanie tego przepisu i wezwanie Przystępującego pismem z dnia 4 grudnia
2024r. do udzielenia wyjaśnień treści JEDZ zmierzających faktycznie do umożliwienia Przystępującemu kolejnego,
drugiego z rzędu, poprawienia tego dokumentu;
(5)art. 128 ust. 5 PZP poprzez bezpodstawne wystąpienie przez Zamawiającego do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka
celem umożliwienia Przystępującemu wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia,
podczas gdy złożone uprzednio przez Przystępującego, poprawione oświadczenie
JEDZ dowiodło, iż Przystępujący tego warunku nie spełnia;
(6)art. 127 ust. 1 pkt 2 PZP poprzez zaniechanie żądania od Przystępującego złożenia podmiotowego środka
dowodowego – wykazu usług pomimo, że treść oświadczenia JEDZ złożonego przez Przystępującego nie odpowiadała
treści wymaganego wykazu, a zatem nie dowodziła spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci
doświadczenia;
(7)art. 117 ust. 3 i 4 PZP poprzez uznanie, że Przystępujący spełnia warunek udziału w postępowaniu w postaci
doświadczenia, podczas gdy Przystępujący zadeklarował, iż usługi, do których realizacji wymagane są zdolności z
zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz zagospodarowania lasu będzie wykonywał członek Przystępującego nie
posiadający stosownego doświadczenia;
(8)art. 116 ust. 2 PZP. poprzez zaniechanie uznania, że Przystępujący nie posiada zdolności wymaganych do wykonania
zamówienia pomimo, że w innych postępowaniach o udzielenie zamówień publicznych dot. świadczenia usług leśnych w
roku 2025, Przystępujący zadeklarował dysponowanie tym samym potencjałem, którego dysponowanie zadeklarowało w
niniejszym postępowaniu.
9.Zamawiający nie podziela stanowiska Odwołującego odnośnie naruszenia wskazanych w Odwołaniu przepisów PZP, z
opisanych poniżej przyczyn.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 16 pkt 1 Pzp, art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) Pzp, art. 128 ust. 4 pzp oraz
art. 128 ust. 5 Pzp
10. Zamawiający niezgadza się z Odwołującym, jakoby dokonując oceny oferty Przystępującego naruszył art. 16 pkt 1
PZP, art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP oraz art. 128 ust. 4 PZP. Przedmiotowe zarzuty są całkowicie niezasadne z
przyczyn opisanych poniżej.
11. Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył art. 226 ust. 1 pkt 2lit b) i c) PZP poprzez
zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego, pomimo, że nie spełnił warunku udziału w postępowaniu w postaci
doświadczenia i w trybie art. 128 ust. 1 PZP nie złożył w wyznaczonym terminie odpowiednio poprawionego
oświadczenia JEDZ, którego treść dowodziłaby spełnienia tego warunku.
12. Zamawiający pragnie zaznaczyć, iż dokonując oceny oferty Przystępującego złożonej na Pakiet I, w tym w zakresie
wykazania przez niego warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia działał zgodnie z przepisami PZP
oraz z poszanowaniem podstawowych zasad udzielania zamówień publicznych, w tym zgodnie z art. 16 pkt 1 PZP.
Zamawiający nie podejmował w stosunku do Przystępującego, jak twierdzi Odwołujący licznych, nieuzasadnionych
starań zmierzających do umożliwienia Przystępującemu złożenia wymaganych oświadczeń i dokumentów. Wszystkie
wezwania kierowane przez Zamawiającego do Przystępującego w toku Postępowania były zgodne z przepisami PZP.
Zamawiający nie mógł dokonać odrzucenia oferty Przystępującego, gdyż było ku temu podstaw prawnych.
13. Warunek udziału w postępowaniu dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie doświadczenia, który
wykonawcy ubiegających się o udzielenie na Pakiet I zobowiązani byli spełnić został przez Zamawiającego opisany w pkt
7.1. ppkt 4) lit a) I) SWZ.
14. Zgodnie z pkt 7.1. ppkt 4) lit a) I) SW Z w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego może brać udział
wykonawca, który spełnia warunek udziału w postępowaniu dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie
doświadczenia tj. Wykonawca, który „wykaże, że w okresie ostatnich 3 lat liczonych wstecz od dnia, w którym upływa
termin składania ofert (a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie) (…) zrealizował lub realizuje
(przy czym w tym przypadku będzie uwzględniana wartość zrealizowanej części przedmiotu umowy), na podstawie
jednej lub większej ilości umów, usługi z zakresu gospodarki leśnej o łącznej wartości nie mniejszej niż 2 800 000 zł
brutto, przy czym:(a) w przypadku Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia, co najmniej jeden z
takich Wykonawców powinien wykazać usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości stanowiącej co najmniej 50%
łącznej wartości usług wymaganej w treści niniejszego warunku, (b) w przypadku polegania na doświadczeniu
podmiotów udostępniających zasoby, co najmniej jeden z takich podmiotów lub Wykonawca (a w przypadku
Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia – co najmniej jeden z takich Wykonawców) powinien
wykazać usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości stanowiącej co najmniej 50% łącznej wartości usług wymaganej
w treści niniejszego warunku.”.
15. W celu potwierdzenia spełnienia wyżej opisanego warunku udziału w postępowaniu wykonawcy zobowiązani byli
zgodnie z pkt 9.1. lit a) SW Z złożyć wraz z ofertą oświadczenie o niepodleganiu wykluczeniu i spełnieniu warunków
udziału w postępowaniu, złożone na formularzu jednolitego europejskiego dokumentu zamówienia („JEDZ”),
sporządzonego zgodnie ze wzorem standardowego formularza określonego w rozporządzeniu wykonawczym Komisji
(UE) 2016/7 z dnia 5 stycznia 2016 r. ustanawiającym standardowy formularz jednolitego europejskiego dokumentu
zamówienia (Dz. Urz. UE seria L 2016 r. Nr 3, s. 16), stanowiące dowód potwierdzający brak podstaw wykluczenia i
spełnienie warunków udziału w postępowania, na dzień składania ofert, tymczasowo zastępujący wymagane przez
Zamawiającego podmiotowe środki dowodowe. Zgodnie z pkt 9.1. lit. a) tiret szesnaste SW Z wykonawcy na
potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie
doświadczenia zobowiązani byli w Części IV lit C (pkt1b) JEDZ podać: „informacje nt. usług zrealizowanych lub
realizowanych (przy czym w tym przypadku będzie uwzględniona wartość zrealizowanej części przedmiotu umowy) w
okresie 3 lat liczonych wstecz od dnia, w którym upływa termin składnia ofert (a jeżeli okres prowadzenia działalności jest
krótszy – w tym okresie) z zakresu gospodarki leśnej o łącznej wartości nie mniejszej niż: Pakiet I – 2800 000,00 zł brutto
(…)”. Jednocześnie opisując w/w wymagania Zamawiający wskazał,: „We wskazanej części JEDZ należy podać
informacje nt. podmiotu, na rzecz którego były wykonywane usługi (ze wskazaniem nazwy i jego siedziby), terminu
wykonywania usługi (dat dziennych rozpoczęcia i zakończenia realizacji usługi), rodzaju wykonanych usług oraz wartości
(brutto) wykonanych usług. Jeżeli Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych
wspólnie z innymi Wykonawcami informacje, o których mowa wyżej dotyczą usług, w których wykonaniu Wykonawca ten
bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których wykonywaniu
bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy.”.
Dowód: SWZ (w aktach Postępowania)
16. W terminie składania ofert Przystępujący złożył Zamawiającemu JEDZ-e dla każdego z jego członków (tj. p. G.G.
oraz p. A.W.), jednakże w żadnym z tych JEDZ-y nie została wypełniona Część IV lit C (pkt 1b). Wobec tego
Zamawiający zobowiązany był wezwać Przystępującego do uzupełnienia JEDZ-a w Części IV lit C (pkt 1b) w zakresie
informacji wymaganych na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do uzupełnienia JEDZ z dnia 19 listopada 2024 r. (w aktach Postępowania).
17. Zamawiający wzywając w dniu 19 listopada 2024 r. Przystępującego do uzupełnienia JEDZ-a w/w zakresie działał na
podstawie art. 128 ust. 1 PZP.
18. Zgodnie bowiem z art. 128 ust. 1 PZP jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1,
podmiotowych środków dowodowych, innych dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu lub są one
niekompletne lub zawierają błędy, zamawiający wzywa wykonawcę odpowiednio do ich złożenia, poprawienia lub
uzupełnienia w wyznaczonym terminie, chyba że: 1) wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu albo oferta
podlegają odrzuceniu bez względu na ich złożenie, uzupełnienie lub poprawienie, lub 2) zachodzą przesłanki
unieważnienia postępowania.
19. W wyznaczonym przez Zamawiającego terminie tj. do dnia 25 listopada 2024 r. Przystępujący przedłożył
Zamawiającemu JEDZ-e, z których wynikało, że spełnienie warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia
w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ wykazuje tylko jeden członek Przystępującego tj. p. G.G.. W uzupełnionym JEDZ-u dot. p.
G.G. w Części IV lit C pkt (1b) zostały zawarte następujące informacje:
Liczba lat (okres ten został wskazany w stosownym ogłoszeniu lub dokumentach zamówienia): […]
Opis Kwoty Daty Odbiorca
nie mniej niż 2 800 01.01.2024- Nadleśnictwo
Wykonanie prac z zakresu 000,00 zł brutto 21.11.2024 Bystrzyca Kłodzka, ul.
zagospodarowania lasu, zrywki Międzyleśna 3, 57-
i pozyskania drewna 500 Bystrzyca
Kłodzka
Dowód: JEDZ dot. G.G. uzupełniony na wezwanie z dnia 19 listopada 2024 r. (w aktach Postępowania)
21.Z powyższego wynika, że w uzupełnionym przez Przystępującego JEDZ-u dot. G.G. zostały podane wszystkie
wymagane przez Zamawiającego w SW Z informacje na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot.
doświadczenia, o którym mowa w pkt 7.1. ppkt 4) lit a) I) SW Z. Przede wszystkim z informacji tych wynika rodzaj
wykonanych usług (tj. prace z zakresu zagospodarowania lasu, zrywki i pozyskania drewna czyli usługi z zakresu
gospodarki leśnej), wartość brutto (nie mniejsza niż 2 800 000, zł brutto czyli wymagana w opisie w/w warunku), podmiot
na rzecz, którego wskazana usługa została wykonana ze wskazaniem nazwy i jego siedziby (tj. Nadleśnictwo Bystrzyca
Kłodzka, ul. Międzyleśna 3, 57-500 Bystrzyca Kłodzka) oraz okres wykonanych usług (tj. 01.01.2024-21.11.2024).
22.Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, iż po uzupełnieniu przez Przystępującego JEDZ dot. p. G.G., w którym
w Części IV lit C (pkt 1b) jako datę zakończenia wskazanej w JEDZ usługi podał datę późniejszą niż dzień składania ofert
tj. 21.11.2024 r. zamiast 13.11.2024 r. powinien podjąć decyzje o odrzuceniu oferty Przystępującego na podstawie art.
226 ust. 1 pkt 2 lit b) PZP tj. jako złożonej przez wykonawcę niespełniającego warunków udziału w postępowaniu oraz na
podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit c) PZP tj. jako złożonej przez wykonawcę, który nie złożył w przewidzianym terminie
oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 (JEDZ) potwierdzającego spełnianie warunków udziału w postępowaniu.
23.Przede wszystkim, jak wyżej zostało wskazane na podstawie informacji przekazanych przez Przystępującego w
JEDZ dot. G.G. nie można stwierdzić, że nie spełnienia warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w pkt 7.1. ppkt
4) lit a) I)
SW Z, a tylko w t edy Zamawiający zobowiązany byłby do odrzucenia oferty
Przystępującego na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP.
24. Na podstawie informacji podanych przez Przystępującego w Części IV lit C (pkt 1b)JEDZ dot. p. G.G. można ustalić,
że p. G.G. w okresie ostatnich trzech lat wykonał usługi spełniające wymagania opisane w pkt 7.1. ppkt 4) lit a) I) SW Z dla
Pakietu I. Jednakże z uwagi na to, że JEDZ stanowi dowód potwierdzający brak podstaw wykluczenia i spełnianie
warunków udziału w postępowaniu na dzień składania ofert, a Przystępujący podając okres zakończenia realizacji
wskazanej w/w JEDZ usługi wpisał datę – 21.11.2024 r., podczas gdy otwarcie ofert odbyło się w dniu 13.11.2024 r., to
Zamawiający powziął wątpliwość, czy wskazaną w/w JEDZ wartość usług p. G.G. zrealizował na dzień składnia ofert tj.
13.11.2024.r.
25. Zamawiający, aby wyjaśnić w/w wątpliwości uprawniony był wezwać Przystępującego na podstawie art. 124 ust. 4
PZP do złożenia zawartego w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ oświadczenia dotyczącego daty zakończenia realizacji w/w
usługi. Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, iż wzywając Przystępującego do złożenia wyjaśnień w/w zakresie
na podstawie art. 128 ust. 4 PZP podjął bezprawne kroki zmierzające do uzyskania oświadczeń zgodnych z
wymaganymi w SWZ.
26. Zgodnie z art. 128 ust. 4 PZP Zamawiający może żądać od wykonawców wyjaśnień dotyczących treści
oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 PZP (czyli JEDZ), lub złożonych podmiotowych środków dowodowych
lub innych dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu. Wezwanie Przystępującego do złożenia na
podstawie art. 128 ust. 4 PZP wyjaśnień w zakresie wskazanej w Części IV lit C (pkt 1b)JEDZ daty wykonania usługi
zrealizowanej na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka nie prowadzi do nadania złożonemu przez Przystępującego w
JEDZ dot. p. G.G. oświadczenia nowej treści, która nie była w nim zawarta, ani do składania nowego JEDZ-a. W
odpowiedzi na w/w wezwanie Przystępujący odniósł się do podanej w uzupełnionym JEDZ-u usługi i potwierdził, że
usługę o wskazanej wartości (tj. nie mniejszą niż 2 800 000 zł) wykonał na dzień składania ofert tj. 13.11.2024 r., a na
potwierdzenie swoich twierdzeń do złożonych wyjaśnień dodatkowo dołączył pismo z Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka.
27. Wbrew twierdzeniom Odwołującego na podstawie złożonych przez Przystępującego wyjaśnień można było bez
problemu ustalić, że zwrot „dane były aktualne na dzień 13.11.2024 (referencje z dnia 21.11.2024 r.)” oznacza, że
zawarte w JEDZ dot. p. G.G. dane dot. usługi zrealizowanej na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka usługi (w tym
m.in. wartości wykonanej usługi) są aktualne na dzień 13.11.2024 r. czyli w tym dniu p. G.G. wykonał usługę wymaganą
na potwierdzenie spełnienia w/w warunku. Wprawdzie w przedłożonym przez Przystępującego piśmie Nadleśnictwo
Bystrzyca Kłodzka wskazało w nawiasie „(referencje z dnia 21.11.2024)”, których Przystępujący nie dołączył do w/w
wyjaśnień, to nie miało to znaczenia przy ich ocenie przez Zamawiającego. Przede wszystkim w/w pismo z
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka było dodatkowym dokumentem złożonym przez Przystępującego, do którego złożenia
nie był wzywany przez Zamawiającego i tym samym z tego tytułu nie powinien ponosić negatywnych konsekwencji. Poza
tym refrencja jest podmiotowym środkiem dowodowych do złożenia, którego Zamawiający wzywał Przystępującego na
późniejszym etapie postępowania na podstawie art. 126 ust.1 PZP.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art. 128 ust. 4 PZP z dnia 04 grudnia
2024 r. (w aktach Postępowania),
Dowód: Odpowiedź Przystępującego na wezwanie do złożenia wyjaśnień z dnia 09.12.2024 r. (w aktach Postępowania),
28. Zamawiający przyjął wyjaśnienia Przystępującego i pismem z dnia 13 grudnia 2024 r. wezwał go do złożenia
podmiotowych środków dowodowych, w tym dowodów określających, czy wskazane przez Przystępującego usługi na
potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie
doświadczenia zostały wykonane lub są wykonywane należycie. Zamawiający zgodnie z art. 127 ust. 1 pkt 2 PZP nie
wzywał Przystępującego do złożenia podmiotowego środka dowodowego w postaci wykazu wykonanych usług
sporządzonego wg wzoru stanowiącego załącznik nr 9 od SW Z, gdyż informacje wymagane na potwierdzenie spełnienia
warunku udziału w postępowaniu Przystępujący podał w JEDZ.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia podmiotowych środków dowodowych z dnia 13 grudnia 2024 r. (w
aktach Postępowania).
29. W odpowiedzi na wezwanie z dnia 13 grudnia 2024 r. Przystępujący na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w
postępowaniu dot. doświadczenia przedłożył referencję wystawioną przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka, która
potwierdziła, że wskazane w uzupełnionym przez Przystępującego JEDZ dot. G.G. usługi zostały wykonane należycie.
Dowód: Referencja wystawiona przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka z dnia 21.11.2024 r.
30. Po dokonaniu analizy przedłożonych przez Przystępującego w/w referencji i informacji zawartych Części IV lit C (pkt
1b) JEDZ dot. G.G. Zamawiający zauważył rozbieżności w zakresie początkowego okresu realizacji wskazanej usługi.
Rozbieżności te polegały na tym, że jako datę rozpoczęcie realizacji wskazanej w JEDZ usługi podano dzień 01.01.2024
r. i taka też data wynikała z referencji wystawionej w dniu 21.11.2024 r. przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka, natomiast
z dołączonego do tej referencji załącznika wynikało, że umowy, których dotyczyła zawarte były z Nadleśnictwem
Bystrzyca Kłodzka w dniu 12.02.2024 r. Wprawdzie początkowy okres realizacji w/w usługi nie ma wpływu na ocenę
spełnienia warunku udziału w postępowania dot. doświadczenia Zamawiający, aby dochować należytej staranności
wezwał Przystępującego w trybie art. 128 ust. 4 PZP do złożenia w/w rozbieżności oraz dodatkowo na podstawie art.
128 ust. 5 PZP wezwał Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka do wyjaśnienia w/w rozbieżności, gdyż wystąpiły one w
dokumentach przez nie wystawionych. Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka w przekazanych Zamawiającemu wyjaśnieniach
przyznało się do błędu pisarskiego i oświadczyło, że datą rozpoczęcia prac był dzień 12.02.2024 r. Z kolei z
przedłożonych przez Przystępującego wyjaśnień wynika, że podając w JEDZ w/w informacje powielił błąd popełniony
przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art. 128 ust. 4 PZP z dnia 09.01.2025 r.
(w aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Przystępującego w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego z dnia 13.01.2025 r.
Dowód: Pismo skierowane do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art. 128 ust. 5 PZP z dnia 14.01.2024 r. (w
aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z dnia 17.01.2025 (w aktach Postępowania).
31.Z uwagi na fakt, iż w/w niezgodność nie miała wpływu na ocenę spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot.
doświadczenia Zamawiający przyjął w/w wyjaśnienia Przystępującego. Tym bardziej, że potwierdziły, że cały czas mamy
do czynienia z tą samą usługą, która została wskazana w JEDZ dot. p. G.G..
32. Ponadto Zamawiający pragnie wskazać, iż z przedłożonej przez Przystępującego w/w referencji wynikało również, że
p. G.G. realizował wskazane w JEDZ usługi łącznie z innymi wykonawcami. Wprawdzie zgodnie z postanowieniami SWZ
jeżeli wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych wspólnie z innymi wykonawcami, to
podane przez niego w JEDZ informacje dot.usług, w których wykonaniu wykonawca ten bezpośrednio uczestniczył i tym
samym można było uznać, że p. G.G. podając w JEDZ informacje dot. usług wykonanych na rzecz Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka podał właśnie te, w których bezpośrednio uczestniczył, to jednak Zamawiający, aby mieć pewność, że
wymagania w tym zakresie zostały spełnione wezwał Przystępującego na podstawie art. 128 ust. 4 PZP do złożenia
wyjaśnień, aby potwierdził, że rzeczywiście p. G.G. w wykonaniu w wskazanych JEDZ usług uczestniczył bezpośrednio
do dnia 13.11.2024 r. Jednocześnie Zamawiający w trybie art.128 ust. 5 PZP zwrócił się dodatkowo do Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka o złożenie wyjaśnień w tym zakresie.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art. 128 ust. 4 PZP z dnia 09.01.2025 r.
(w aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Przystępującego w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego z dnia 13.01.2025 r.
Dowód: Pismo skierowane do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art. 128 ust. 5 PZP z dnia 14.01.2024 r.(w
aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z dnia 17.01.2025 (w aktach Postępowania).
33. Zgodnie z art. 128 ust. 5 PZP jeżeli złożone przez wykonawcę oświadczenie, o którym mowa w art. 125 ust. 1, lub
podmiotowe środki dowodowe budzą wątpliwości zamawiającego, może on zwrócić się bezpośrednio do podmiotu, który
jest w posiadaniu informacji lub dokumentów istotnych w tym zakresie dla oceny spełniania przez wykonawcę warunków
udziału w postępowaniu, kryteriów selekcji lub braku podstaw wykluczenia, o przedstawienie takich informacji lub
dokumentów. Należy wskazać, iż celem w/w przepisu jest umożliwienie zamawiającemu należytego zbadania sytuacji
podmiotowej wykonawcy ubiegającego się o udzielenie zamówienia. Zamawiający zwracając się więc do Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka o złożenie wyjaśnień dotyczących realizowanej przez p. G.G. działał zgodnie z art. 128 ust. 5 PZP i
tym samym zarzuty Odwołujący w tym zakresie należy uznać za bezzasadne.
34. W świetle przepisów PZP Zamawiający uprawniony był do wezwaniaPrzystępującego do złożenia wyjaśnień na
podstawie art. 128 ust. 4 PZP, jak również do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art. 128 ust. 5 PZP. Należy
przy tym zaznaczyć, iż obowiązkiem Zamawiającego jest wyjaśnienie wszelkich wątpliwości, aby być pewnym, że jako
najkorzystniejsza zostanie wybrana oferta wykonawcy spełniającego wszystkie warunku udziału w postępowaniu, w tym
dot. doświadczenia. Zamawiający wzywając Przystępującego do uzupełnienia JEDZ na podstawie art. 128 ust. 1 PZP, jak
również do złożenia wyjaśnień w/w zakresie na podstawie art. 128 ust. 4 PZP działał zgodnie przepisami prawa. Żadne z
wezwań do złożenia wyjaśnień w trybie art. 128 ust. 4 PZP nie może zostać potraktowane jako naruszenie zasady
jednokrotnego wezwania w trybie art. 128 ust. 1 PZP.
35.Mając powyższe na uwadze zarzuty Odwołującego dotyczące naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP, art. 128
ust. 4 PZP, art. 16 ust. 1 PZP oraz art. 128 ust. 5 PZP należy uznać za bezzasadne. Przystępujący wykazał spełnienie
warunku udziały w postępowaniu w zakresie dot. doświadczenia, a Zamawiający dokonując oceny jego oferty w tym
zakresie nie naruszył wskazanych przez Odwołującego przepisów PZP.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) Pzp
36. Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby naruszył art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP. Przedmiotowy zarzut
jest całkowicie niezasadny z przyczyn opisanych poniżej.
37. Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepis poprzez zaniechanie
odrzucenia oferty Przystępującego, pomimo, że złożone przez Przystępującego referencje wykazały fakt świadczenia
deklarowanych usług przez osoby inne niż członkowie Przystępującego.
38. W pierwszej kolejności należy wskazać, iż przepisy PZP oraz rozporządzenia Ministra Rozwoju, Pracy i Technologii
z dnia 23 grudnia 2020 r. w sprawie podmiotowych środków dowodowych oraz innych dokumentów lub oświadczeń,
jakich może żądać zamawiający od wykonawcy (Dz. U. z 2020 r. poz. 2415 ze zm. – „Rozporządzenie”) dopuszczają
możliwość powoływania się przez wykonawcę w celu potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu
doświadczeniem w realizacji usług wykonywanych wspólnie z innymi wykonawcami. Co istotne, § 9 ust. 3
Rozporządzenia wprowadza niejako domniemanie, że jeżeli wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji
usług, wykonywanych wspólnie z innymi wykonawcami, wykaz dotyczy usług, w których wykonaniu wykonawca ten
bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których wykonywaniu
bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy.
39. Postanowienia zawarte w § 9 ust. 3 Rozporządzenia Zamawiający przeniósł do pkt 9.1. lit a) SW Z. Stosownie do
powyższego Zamawiający opisując w pkt 9.1. lit a) SW Z informacje, jakie mają podać wykonawcy w Części IV lit C
(pkt1b) JEDZ w celu potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. zdolności technicznej lub zawodowej
w zakresie doświadczenia wskazał: „Jeżeli Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług,
wykonywanych wspólnie z innymi Wykonawcami informacje, o których mowa wyżej dotyczą usług, w których wykonaniu
Wykonawca ten bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których
wykonywaniu bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy.”.
40. Przystępujący w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ podał usługi zrealizowane na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka
przez p. G.G.. W związku z tym, iż w JEDZ-u dot. p. G.G. została wskazana usługa zrealizowana przez niego na rzecz
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka, to mając na uwadze postanowienia zawarte w pkt 9.1. lit a) SW Z oraz wynikające z §9
ust. 3 Rozporządzenia należy uznać, że w JEDZ p. G.G. zostały podane usługi, w których bezpośrednio uczestniczył, a
zatem zrealizował usługi podane w JEDZ o wartość tam wskazanej.
41. Zamawiający mając jednak na uwadze treść złożonych referencji, z których wynikało, że usługi podane w JEDZ do p.
G.G. realizowane były przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielnie zamówienia (tj. p. G.G., p. J.W., p. K.L. i
p. M.T.), dnia 09.01.2025 r. wezwał Przystępującego do wyjaśnienia treści JEDZ zakresie tego czy wskazane w nim
doświadczenie dotyczy usług, w których wykonaniu p. G.G. bezpośrednio uczestniczył do dnia 13.11.2024.
42. Przystępujący pismem z dnia 13.01. 2025 r. oświadczył, że wskazane w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ dot. G.G.
doświadczenie polegające na wykonaniu usług z zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz zagospodarowania lasu na
rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka w wysokości nie mniejszej niż 2 800 000 zł brutto dotyczy usług, w których
wykonaniu p. G.G. bezpośrednio uczestniczył do dnia 13.11.2024 r.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art. 128 ust. 4 PZP z dnia 09.01.2025 r.
(w aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Przystępującego w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego z dnia 13.01.2025 r.
43. Podkreślenia także wymaga rola i funkcja referencji, które na celu mają potwierdzenie należytego wykonania usług
podanych celem wykazania spełniania warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia, których rodzaj,
przedmiot, wartość, daty wykonania wykonawca w Postępowaniu podaje w JEDZ. Zatem to nie referencje, których rolą
jest poświadczenie należytego wykonania zamówienia, ale JEDZ stanowi potwierdzenie wykonanych zadań, a więc i
posiadanego przez wykonawcę doświadczenia.
44. Całkowicie niezrozumiałe i nieprawdzie jest twierdzenie Odwołującego, który odwołując się do przedstawionej przez
Przystępującego referencji wskazał: „Otóż okazało się, że usługi, na które powołuje się Konsorcjum były wykonywane na
rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z udziałem - J.W., - K.L. i – M.T.. Doświadczenie, na które powołuje się
Konsorcjum nie jest zatem doświadczeniem G.G.”. Odwołujący pominął przy tym istotny fakt, że wskazaną w JEDZ dot.
G.G. usługę p. G.G. realizował wspólnie ze wskazanymi przez Odwołującego osobami, co wynika również ze złożonej
przez Przystępującego referencji wystawionej przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka.
45. Poza tym Odwołujący zarzucił również Zamawiającemu, że jedynie zaspokoił się „zwięzłą deklaracją Konsorcjum, że
jego członek, G. G., uczestniczył w ich realizacji w zakresie odpowiadającym wymaganej wartości. Staranność
Nadleśnictwa, wykazywana na tle opisanych wyżej czynności nie skłoniła Zamawiającego do tego, aby dodatkowo
zweryfikować, np. w oparciu o uzupełniające pismo w trybie art. 128 ust. 5 p.z.p., zakres zaangażowania p. G. w ich
realizację”. Nie można zgodzić się z wyżej twierdzeniem Odwołującego, gdyż Zamawiający poza skierowaniem do
Przystępującego w/w wezwania, jednocześnie w dniu 14.01.2025 r. wystąpił również w trybie art. 128 ust. 5 PZP do
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z prośbą o wyjaśnienie, jaka była wartość faktycznie zrealizowanych usług przez p.
G.G. do dnia 13.11.2024 r. i w dniu 17.01. 2025 r. otrzymał odpowiedź „Wartości podanych Umów w załączniku nr 1 do
referencji z dnia 21.11.2024 r. obowiązywały na dzień 13.11.2024 r oraz nie uległy zmianie do dnia wydania referencji.
Wszystkie usługi zostały zafakturowane na Zakład Usług Leśnych G.G.”.
Dowód: Pismo skierowane do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art. 128 ust. 5 PZP z dnia 14.01.2024 r.(w
aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z dnia 17.01.2025 (w aktach Postępowania).
46.Mając na uwadze wyżej przywołane postanowienia SW Z, Rozporządzenia, a także JEDZ dot. p. G.G. oraz
wyjaśnienia Przystępującego z dnia 13.01.2025 r., a także wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka Zamawiający
uznał, że p. G.G. JEDZ-u podał usługi, w których wykonaniu bezpośrednio uczestniczył i tym samym Przystępujący
potwierdził spełnienie warunku udziału w postępowaniu dot. doświadczenia.
47.Zarzut Odwołującego, że Zamawiający naruszył art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZPpomimo, że złożone przez
Przystępującego referencje wykazały fakt świadczenia deklarowanych usług przez osoby inne niż członkowie
Przystępującego jest bezpodstawny, gdyż z przedłożonej przez Przystępującego referencji wynikało, że wśród
wykonawców, którzy realizowali wskazane w referencjach usługi był również członek Przystępującego p. G.G..
48.Mając powyższe na uwadze zarzuty Odwołującego dotyczące naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP należy
uznać za bezzasadne.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 127 ust. 1 pkt 2 Pzp
49. Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby naruszył art. 127 ust. 1 pkt 2 PZP. Przedmiotowy zarzut jest
całkowicie niezasadny z przyczyn opisanych poniżej.
50. Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepis poprzez zaniechanie żądania
od Konsorcjum złożenia podmiotowego środka dowodowego – wykazu wykonanych usług pomimo, że treść
oświadczenia JEDZ złożonego przez Przystępującego nie odpowiadała treści wymaganego wykazu, a zatem nie
dowodziła spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia.
51. Zgodnie z art. 127 ust. 1 pkt 2) PZP Zamawiający nie wzywa do złożenia podmiotowych środków dowodowych, jeżeli
podmiotowym środkiem dowodowym jest oświadczenie, którego treść odpowiada zakresowi oświadczenia, o którym
mowa w art. 125 ust. 1 (oświadczenie JEDZ). Z wyżej przywołanego przepisu wynika, że Zamawiający nie wymaga
złożenia podmiotowych środków dowodowych w postaci oświadczeń własnych Wykonawcy, jeżeli ich treść pokrywa się
z informacjami przekazanymi przez Wykonawcę w JEDZ.
52. Należy zauważyć, iż w pkt 9.1 lit a) SW Z Zamawiający wymaga od wykonawców w JEDZ szczegółowego opisania
doświadczenia na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w pkt 7.1. ppkt 4) lit. a) pkt
I) SW Z). Zamawiający opisując w SW Z wymagania dotyczące wypełnienia JEDZ podał: „We wskazanej części JEDZ
należy podać informacje nt. podmiotu, na rzecz którego były wykonywane usługi (ze wskazaniem nazwy i jego siedziby),
terminu wykonania usługi (dat dziennych rozpoczęcia i zakończenia realizacji usługi), rodzaju wykonanych usług oraz
wartości (brutto) wykonanych usług. Jeżeli Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych
wspólnie z innymi Wykonawcami informacje, o których mowa wyżej dotyczą usług, w których wykonaniu Wykonawca ten
bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których wykonywaniu
bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy”. Informacje wymagane w JEDZ pokrywają się z informacjami wymaganymi
w wykazie wykonanych usług, którego wzór stanowi załącznik nr 9 do SW Z, zatem zasadne i zgodne z art., 127 ust. 1
pkt 2) PZP było odstąpienie od wzywania do złożenia Przystępującego do złożenia w/w wykazu.
53. Dopiero w sytuacji, gdyby Zamawiający wezwał Przystępującego do złożenia wykazu wykonanych usług
sporządzonego wg załącznika nr 9 do SW Z na potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie
doświadczenia naruszyłby w sposób istotny przepis art. 127 ust. 1 pkt 2) PZP.
54. Poza tym Zamawiający nie mógłby wezwać Przystępującego do złożenia na podstawie art. 126 ust. 1 PZPw/w
wykazu, w sytuacji gdyby uznał, że złożony przez niego w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ nie zawiera wszystkich
wymaganych w SW Z informacji na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dotyczącego
doświadczenia.
55. Zamawiający zobowiązany jest zgodnie z wymaganiami SW Z ocenić, czy Przystępujący w Części IV lit C (pkt 1b)
JEDZ podał wszystkie wymagane informacje na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu oraz czy
potwierdzają one spełnienie warunków opisanych w SW Z. W sytuacji, gdy złożony przez Przystępującego JEDZ w
Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ nie zawiera wymaganych w SW Z informacji na potwierdzenie spełnienia warunku
dotyczącego doświadczenia Zamawiający wzywa go do uzupełnienia JEDZ w zakresie brakujących informacji na
podstawie art. 128 ust. 1 PZP (co też uczynił w przedmiotowym postępowaniu), a jak podane przez niego informacje
budzą wątpliwości Zamawiającego, to na podstawie art. 128 ust. 4 PZP Zamawiający wzywa go do złożenia wyjaśnień w
zakresie podanych informacji (co też Zamawiający uczynił).
56. Jak już zostało wskazane we wcześniejszej części niniejszej odpowiedzi na Odwołanie Zamawiający prawidłowo
dokonał oceny spełnienia przez Przystępującego warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia na
podstawie podanych przez niego informacji zawartych w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ uznając, że Przystępujący wykazał
spełnienie warunku udziału opisanego w pkt 7.1. ppkt 4) lit. a) pkt I) SWZ).
57. Ponadto, gdyby Przystępujący nie wykazał, że spełnienia w/w warunku na podstawie informacji podanych w Części
IV lit C (pkt 1b) JEDZ (w tym wyniku jego uzupełnienia na podstawie art. 128 ust. 1 PZP), to wówczas musiałby uznać, że
Przystępujący nie wykazał spełnienia warunku udziału w postępowania w Pakiecie I i w konsekwencji odrzucić jego ofertę
na podstawie art. 226 ust. 1 pkt b) i c) PZP, a nie wzywać do złożenia podmiotowego środka dowodowego w postaci
wykazu wykonanych usług sporządzonego wg wzoru stanowiącego załącznik nr 9 SW Z. W takiej sytuacji dopiero
Przystępujący naruszyłby w sposób istotny przepisy PZP. Z taka sytuacją jednak nie mamy jednak do dotyczenia, gdyż
Przystępujący wykazał spełnienie warunków udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia, co zostało opisane we
wcześniejszej części niniejszej odpowiedzi na Odwołanie.
58.Mając powyższe na uwadze zarzut Odwołującego dotyczący naruszenia art. 127 ust. 1 pkt 2 PZP należy uznać za
bezzasadny.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 117 ust. 3 i 4 Pzp
59.Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby w związku z oceną oferty złożonej przez Przystępującego
naruszył art. 117 ust. 3 i 4 PZP. Przedmiotowy zarzut jest całkowicie niezasadny z przyczyn opisanych poniżej.
60.Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepis poprzez uznanie, że
Przystępujący spełnia warunek udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia, podczas gdy Przystępujący
zadeklarował, że usługi, do których realizacji wymagane są zdolności z zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz
zagospodarowania lasu będzie wykonywał jego członek nie posiadający stosownego doświadczenia.
61.Zgodnie z art. 117 ust. 3 PZP w odniesieniu do warunków dotyczących doświadczenia, wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia mogą polegać na zdolnościach tych z wykonawców, którzy wykonają usługi, do
realizacji których te zdolności są wymagane. Mając na uwadze powyższe, wykonawcy wspólnie ubiegający się o
udzielenie zamówienia, którzy wykazują spełnienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie zdolności technicznej
lub zawodowej w odniesieniu do doświadczenia, powinni wykazać, iż to oni wykonają usługi, do realizacji których te
zdolności są wymagane.
62. Weryfikacji, czy wykonawcy wykonają zamówienie, zgodnie z dyspozycją art. 117 ust. 3 PZP, służy oświadczenie, o
którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP, z którego wynika, które usługi wykonają poszczególni wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia.
63. Istotnym jest, że art. 117 PZP należy bezwzględnie powiązać z warunkami udziału w postępowaniu. Przepis ten
zawarty został w Dziale II pn. „Postępowanie o udzielenie zamówienia klasycznego o wartości równej lub przekraczającej
progi unijne” Rozdziale 2 pn. „Kwalifikacja podmiotowa wykonawców” Oddziale 2 PZP pn. „Warunki udziału w
postępowaniu”. Przepis ten dotyczy zatem sposobu spełniania warunków udziału w postępowaniu przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia. Potwierdza to Urząd Zamówień Publicznych w stanowisku
zaprezentowanym w piśmie „Obowiązek złożenia oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 ustawy Pzp przez
wspólników spółki cywilnej”: „Oświadczenie to, służy ustaleniu przez zamawiającego
sposobu spełniania warunków udziału w postępowaniu przez wykonawców, którzy zdecydowali się na wspólne złożenie
oferty w postępowaniu, w okolicznościach w których przepisy ustawy Pzp wymagają, aby wykonawcy działający
wspólnie wykonali osobiście tę część zamówienia, w odniesieniu do której wykazują wymagane przez zamawiającego
zdolności lub uprawnienia.”.
64. Na gruncie powyższego, badanie i weryfikację oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP, należy dokonać
w odniesieniu przede wszystkim do warunków udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 117 ust. 2 i 3 PZP, celem
ustalenia czy zakres zamówienia, co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku udziału w postępowaniu,
będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego warunku.
65. Powyższe stanowisko potwierdza orzecznictwo Krajowej Izby Odwoławczej. W wyroku z dnia 20 listopada 2023 r.
(sygn. akt KIO 3254/2023) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „Celem oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4
p.z.p., jest weryfikacja, czy zakres zamówienia co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku udziału w
postępowaniu będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego warunku,
analogicznie więc jak w przypadku złożenia oświadczenia przez podmiot trzeci, na zasoby którego wykonawca powołuje
się w celu wykazania spełniania warunku udziału w postępowaniu.”. Z kolei w wyroku z dnia 8 listopada 2021 r. (sygn. akt
KIO 2945/21) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „Celem oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 p.z.p., jest
weryfikacja, czy zakres zamówienia co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku udziału w postępowaniu
będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego warunku, analogicznie
więc jak w przypadku złożenia oświadczenia przez podmiot trzeci, na zasoby którego wykonawca powołuje się w celu
wykazania spełniania warunku udziału w postępowaniu. Innymi słowy, jeśli nie zachodzi przesłanka, o której mowa w art.
117 ust. 2 i 3 p.z.p., oświadczenie takie nie jest składane.”;
W wyroku z dnia 19 października 2022 r. (sygn. akt KIO 2648/22) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „(...)
oświadczenie z art. 117 ust. 4 PrZamPubl, wbrew wywodom odwołującego, jest podmiotowym środkiem dowodowym,
wymaganym do złożenia wraz z ofertą. O takim charakterze świadczy choćby to, że przepis art. 117 ust. 4 PrZamPubl
odwołuje się do przepisów art. 117 ust. 2 i ust. 3 PrZamPubl, które określają sposób spełniania warunków przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia. Oświadczenie to nie stanowi zatem treści oferty
sensu stricto. Celem jego złożenia jest bowiem wykazanie warunku udziału w postępowaniu, a więc odnosi się ono do
kwalifikacji podmiotowej. Konsekwencją takiego charakteru tego oświadczenie jest to, że podlega ono procedurze z art.
128 ust. 1 PrZamPubl.”. (analogicznie w wyroku KIO z dnia 22 listopada 2022 r. KIO 2925/22); Ponadto w wyrokuz dnia
22 lutego 2022 r. (sygn. akt KIO 295/22) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „Oświadczenie składane w trybie art. 117
ust. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych służy wykazaniu, że usługę w zakresie objętym warunkiem udziału w
postępowaniu wykona ten członek konsorcjum, który spełnia warunek.”.
66.Mając na uwadze stan faktyczny niniejszej sprawy oraz powyższe, wobec tego, że spełnianie warunku udziału w
postępowaniu w zakresie doświadczenia wykazuje wykonawca wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia – p.
G.G. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Zakład Usług Leśnych G.G., to w kontekście dyspozycji art. 117 ust.
3 PZP, to ten właśnie wykonawca powinien w toku realizacji zamówienia wykonać co najmniej usługi z zakresu
gospodarki leśnej o wartości nie mniejszej niż 2 800 000 zł brutto (zgodnie z warunkiem określonym w pkt 7.1. ppkt 4) lit.
a) pkt I) SWZ).
67. Wobec tego, że powyższe zobowiązanie nie wynikało z oświadczenia załączonego do oferty, Przystępujący został
wezwany na podstawie art. 128 ust. 1 PZP do złożenia wyjaśnień i wskazania zakresu zamówienia, który zostanie
wykonany przez danego wykonawcę wspólnie ubiegającego się o udzielenie zamówienia.
Dowód: Wezwanie na podstawie art. 128 ust. 1 do złożenia wyjaśnień i wskazania zakresu oświadczenia z art. 117 ust.
4 PZP z dnia 13.12.2024 r. (w aktach Postępowania);
68. Przystępujący zgodnie z w/w wezwaniem Zamawiającego złożył wyjaśnienia i wskazał zakres zamówienia, który
zostanie wykonanych przez danego wykonawcę wspólnie ubiegającego się o udzielenie zamówienia. Z przedłożonej
przez Przystępującego odpowiedzi na w/w wezwanie wynikało, że usługę w zakresie objętym warunkiem udziału w
postępowaniu, o który mowa w pkt 7.1. ppkt 4) lit. a) pkt I) SW Z) wykona ten członek Przystępującego (członek
Konsorcjum), który spełnia ten warunek tj. że w odniesieniu do warunków dotyczących doświadczenia, wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia będą polegać na zdolnościach tego wykonawcy, który wykona usługi,
do realizacji których te zdolności są wymagane. Spełnienie tego warunku wykazał p. G.G. i z oświadczenia wykonawców
wynika, że to właśnie on wykona usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości co najmniej pow. 3 000 000 zł, zatem
wykona on usługi do realizacji których określone w warunku zdolności są wymagane. Dodatkowo Przystępujący wskazał,
że drugi członek jego Konsorcjum tj. p. A.W. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą U.L. wykonawca pozostałą
część zamówienia o wartości 2 300 000 zł.
Dowód: Odpowiedzi Przystępującego z dnia 16.12.2024 r. (w aktach Postępowania).
69. Z kolei zdaniem Odwołującego Zamawiający postąpił nieprawidłowo akceptując w/w odpowiedź Przystępującego, w
sytuacji, gdy istotną część przedmiotu zamówienia zrealizuje wykonawca, który nie wylegitymował się w Postępowaniu
doświadczeniem z zakresu usług leśnych, wymaganym przez Zamawiającego.
70. Rozumienie przepisu art. 117 ust. 3 PZP w sposób zaprezentowany w Odwołaniu jest nieprawidłowe i
spowodowałoby monopolizację rynku usług leśnych jedynie przez doświadczonych wykonawców, bowiem początkujące
firmy bez większego doświadczenia nigdy nie mogłyby nabyć doświadczenia w ramach umów zawieranych w reżimie
prawa zamówień publicznych. Istotne jest także, że usługi leśne realizowane są głównie na rzecz podmiotów
obowiązanych do stosowania PZP (tj. znacznie ograniczona jest możliwość ich wykonania na rzecz podmiotów
prywatnych), zatem mielibyśmy do czynienia z błędnym kołem, w którym brak doświadczenia w odpowiedniej skali
uniemożliwiłby uzyskanie zamówienia, a nieuzyskanie zamówienia wiązałoby się z brakiem możliwości zdobycia
doświadczenia. Przyjęcie interpretacji art. 117 PZP zaprezentowanej przez Odwołującego powodowałoby, że nawet
zawiązanie przez mało doświadczoną firmę konsorcjum z innym doświadczonym wykonawcą, uniemożliwiłoby tej firmie
zdobycie odpowiedniego doświadczenia, bowiem według Odwołującego całe zamówienie i tak musi realizować
konsorcjant legitymujący się doświadczeniem wymaganym w warunku. Takie rozumienie przepisu art. 117 ust. 3 PZP
wypaczałoby jego funkcję oraz podstawową zasadę prawa zamówień publicznych jaką jest konkurencyjność.
71. Stanowisko Odwołującego dotyczące omawianego zarzutu oparte jest tylko i wyłącznie na błędnym przekonaniu,
wynikającym z nieprawidłowego rozumienia art. 117 ust. 3 PZP, że całe zamówienie musi zostać zrealizowane przez
konsorcjanta, który wykazuje spełnienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia, podczas gdy w
rzeczywistości podział realizacji zamówienia pomiędzy konsorcjantami w zakresie wykraczającym poza usługi określone
warunku (które wykonać musi wykonawca wykazujący spełnienie tego warunku), w omawianej sprawie ma znaczenie
wtórne i poboczne, bowiem jak już wyżej wskazano - celem oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP jest
weryfikacja, czy zakres zamówienia co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku udziału w postępowaniu
będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego warunku.
72. Mając powyższe na uwadze zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 117 ust. 3 i 4 PZP należy uznać za
niezasadny.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 116 ust. 2 Pzp
73. Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby w związku z oceną oferty złożonej przez Przystępującego
doszło do naruszenia art. 116 ust. 2 PZP. Przedmiotowy zarzut jest całkowicie niezasadny z przyczyn opisanych poniżej.
74. Niezasadne jest zatem stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepis poprzez zaniechanie
uznania, że Przystępujący nie posiada zdolności wymaganych do wykonania zamówienia pomimo, że w innych
postępowaniach o udzielenie zamówień publicznych dot. świadczenia usług leśnych w roku 2025, Przystępujący
zadeklarował dysponowanie tym samym potencjałem, którego dysponowanie zadeklarowało w Postępowaniu.
75. Przede wszystkim Odwołujący w żaden sposób nie wykazał, że Zamawiający w związku z oceną oferty
Przystępującego naruszył art. 116 ust. 2 PZP.
76. Zgodnie z art. 116 ust. 2 PZP oceniając zdolność techniczną lub zawodową, Zamawiający może na każdym etapie
postępowania, uznać, że wykonawca nie posiada wymaganych zdolności, jeżeli posiadanie przez wykonawcę
sprzecznych interesów, w szczególności zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych wykonawcy w inne
przedsięwzięcia gospodarcze wykonawcy może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia.
77. Należy zauważyć, iż aby można było stwierdzić, że Przystępujący nie posiada wymaganych przez Zamawiającego w
SW Z zdolności w zakresie potencjału technicznego i osób skierowanych do realizacji zamówienia w Pakiecie I i tym
samym nie wykazał spełnienia opisanego w SW Z warunku udziału w postępowaniu dla Pakietu I w tym zakresie należy
najpierw wykazać (udowodnić), że zaszła okoliczność, o której mowa w art. 116 ust. 2 PZP tj. że zaangażowanie
wskazanego sprzętu i osób do realizacji zamówienia w postępowaniach prowadzonych przez innych zamawiających
będzie miało negatywny wpływ na realizację przedmiotowego zamówienia. Oznacza to, że niezbędne jest wykazanie, że
umowa nie będzie realizowana, a przynajmniej z przyczyn obiektywnych nie będzie mogła być wykonywana przez
wskazane przez Wykonawcę osoby i sprzęt.
78. Jak wskazała Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 3 lutego 2020 r. (sygn. akt KIO 105/20) ocena realności
dostępności zdolności wykonawcy wymaganych w ramach warunków udziału w postępowaniu powinna być
każdorazowo dokonywana z uwzględnieniem okoliczności konkretnej sprawy i zależna od rodzaju potencjału oraz
sposobu i zakresu jego zaangażowania w inne przedsięwzięcia, a także możliwości zmian w tym zakresie. Krajowa Izba
Odwoławcza uznała, że trudno bezwzględnie wymagać od wykonawców biorących udział w licznych postępowania
przetargowych realizujących zadania w innym trybie, aby przystępując do składania ofert musieli już wtedy angażować
personel czy urządzenia dla każdego postępowania, wyłączając je z udziału w wykonywaniu innych zadań czy innych
postępowań przetargowych, nie mając jednocześnie wiedzy, czy w rzeczywistości będą określone zamówienie
realizować. W dalszej zaś części w/w wyroku KIO uznała, że w „rozpoznawanej sprawie należało wziąć pod uwagę
przede wszystkim to, że żadne postanowienia SIW Z nie wymagało wyłącznej dostępności wskazanych przez
wykonawcę osób i maszyn dla realizacji przedmiotowego zamówienia. Zamawiający nie wymagał, aby pracownicy
wykonawcy byli zatrudnieni w pełnym wymiarze czasu tylko dla potrzeb wykonania umowy, która zostanie zawarta z
wybranym wykonawcą. Co więcej, skoro zakresy rzeczowe przedmiotu mają charakter szacunkowy (pkt 3.1.3 SIW Z), to
również wymagane zaangażowanie pracowników i sprzętu jest jedynie szacunkowe i będzie zależne od ilości zleconych
prac, a zakres tych zleceń może się istotnie różnić w różnych okresach realizacji umowy. Należy też zwrócić uwagę na
§ 2 ust. 1 wzoru umowy, zgodnie z którym „wykonawca będzie wykonywał Przedmiot Umowy na podstawie zleceń
przekazywanych przez Przedstawicieli Zamawiającego („Zlecenie”). Zlecenie określać będzie rodzaj i zakres prac do
wykonania, termin ich realizacji, lokalizację (adres leśny), a w przypadku zaistnienia takiej potrzeby, również inne
niezbędne informacje, w tym w szczególności wymagania co do sposobu wykonania prac oraz określenie części
przedmiotu Zlecenia objętych odbiorami częściowymi oraz informacje dotyczące bezpieczeństwa i ochrony przyrody”. Z
powyższego wynika, że obciążenie pracami będzie nierównomierne w okresie trwania umowy, w zależności od
bieżących potrzeb Zamawiającego. Nie ma więc podstaw twierdzić, że przez cały okres wykonywania umowy
pracownicy i sprzęt wykonawcy muszą pozostawać do wyłącznej dyspozycji Zamawiającego w pełnym wymiarze czasu.
Dalej zauważy należy, że we wzorze umowy Zamawiający wprost dopuszcza możliwość zmiany osób, na inne
posiadające co najmniej taką samą wiedzę i kwalifikacje oraz wymagane uprawnienia, jak wymagane w SIW Z, a o
planowanej zmianie osób lub dodatkowych przy pomocy których Wykonawca wykonuje Przedmiot Umowy, Wykonawca
zobowiązany jest powiadomić Zamawiającego na piśmie przed dopuszczeniem tych osób do wykonywania prac. (…)
Jednocześnie wzór umowy nie zawiera żadnych obostrzeń, które uniemożliwiałby czy utrudniały wykonania zamówienia
przy użyciu innego sprzętu. Zauważenia wymaga również, że Odwołujący nie wykazał, aby w przypadku przetargów,
których Przystępujący wykazał ten sam potencjał osobowy i sprzętowy, warunki umowy wymagały wyłączności tego
potencjału na potrzeby tylko jednego Zamawiającego (.)”.Podobne stanowisko zostało również wyrażone w wyroku
Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 11 lutego 2020 r. (sygn. akt KIO 148/20).
79. Z kolei w wyroku z dnia 21 kwietnia 2023 r. (sygn. akt KIO 914/23) Krajowa Izba Odwoławcza „nie uznała za zasadne
zawartego w odwołaniu twierdzenia, że art. 116 ust. 2 Pzp powinien "znaleźć zastosowanie w niniejszej sprawie". Jedyną
wskazaną w odwołaniu okolicznością faktyczną uzasadniającą wniesienie odwołania w tym zakresie było to, że
"Zamawiający w zasadzie już z dniem publikacji SW Z przesądził (poprzez postanowienia cyt. pkt 7.3 SW Z), że nie
dopuszcza zaangażowania niektórych zasobów w inne przedsięwzięcia polegające na świadczeniu tożsamych usług w
innych leśnictwach (nawet sąsiadujących ze sobą)" oraz że "interpretacja art. 116 ust. 2 PZP musi uwzględniać wnioski
płynące z zapisów SW Z". Wobec przedstawionych powyższej rozważań dotyczących interpretacji pkt 7.3 SW Z, samo
wymienienie przez Przystępującego w dokumentach zatytułowanych "Wykaz urządzeń technicznych dostępnych
wykonawcy w celu wykonania zamówienia publicznego" oraz "wykaz osób skierowanych przez wykonawcę do realizacji
zamówienia" urządzeń i osób, które zostały wskazane na potwierdzenie spełniania warunków udziału w prowadzonym
przez Zamawiającego postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego pod nazwą "Wykonywanie usług z zakresu
gospodarki leśnej na terenie Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka w roku 2023 - przetarg II" nie może prowadzić do przyjęcia,
że zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych Przystępującego w jego inne przedsięwzięcia gospodarcze
może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia w zakresie części nr 1 lub nr 3 zamówienia, a przez to - iż nie
posiada on zdolności technicznych lub zawodowych wymaganych postanowieniami pkt 7.1 ppkt 4 lit. b)
I) i lit. c) I) SW Z (w zakresie części nr 1 zamówienia) oraz w pkt 7.1 ppkt 4) lit. b) III) i lit. c) III) SW Z (w zakresie
części nr 3 zamówienia). Odwołujący nie wskazał w odwołaniu innych faktów, które miałyby uzasadniać uznanie, że
zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych Przystępującego w jego inne przedsięwzięcia gospodarcze
może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia w zakresie części nr 1 lub nr 3 zamówienia, skutkiem czego
oceniając zdolność techniczną lub zawodową Przystępującego Zamawiający powinien był uznać, że Przystępujący nie
posiada ww. zdolności, ani nie wskazał dowodów w celu stwierdzenia takich faktów, pomimo ciążącego na Odwołującym
zgodnie z art. 534 ust. 1 Pzp obowiązku wskazania dowodów dla stwierdzenia faktów, z których wywodzi skutki prawne.
W tym stanie rzeczy brak było podstaw do stwierdzenia, że Przystępujący nie posiada zdolności technicznych lub
zawodowych wymaganych postanowieniami pkt 7.1 ppkt 4 lit. b) I) i lit. c) I) SW Z (w zakresie części nr 1 zamówienia)
oraz w pkt 7.1 ppkt 4) lit. b) III) i lit. c) III) SW Z (w zakresie części nr 3 zamówienia) ze względu na zaangażowanie
zasobów technicznych lub zawodowych Przystępującego w jego inne przedsięwzięcia gospodarcze. Wobec
powyższego Izba nie stwierdziła, aby Zamawiający z naruszeniem art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b) Pzp bądź art. 116 ust. 2 Pzp
zaniechał odrzucenia oferty Przystępującego.”.
80. Należy wskazać, iż postanowienia SW Z nie wymagają wyłącznej dostępności wskazanych na potwierdzenie
spełnienia warunków udziału w postępowaniu osób i sprzętu dla realizacji zamówienia dotyczącego Pakietu I. Brak jest w
SW Z postanowień zakazujących wykonawcom podawania tych samych osób i sprzętu na potwierdzenie spełnienia
warunków w innych postępowaniach prowadzonych przez innych zamawiających. Poza tym Zamawiający nie
wprowadził w SW Z wymogu zatrudnienia wskazanych do realizacji osób w pełnym wymiarze czasu pracy, a we wzorze
umowy stanowiącym załącznik nr 12 do SW Z dopuścił możliwość zmiany w zakresie personelu oraz nie wprowadził
postanowień, które uniemożliwiałby lub utrudniały Wykonawcy wykonanie zamówienia przy użyciu innego sprzętu niż
wskazany w wykazie przedłożonym Zamawiającemu.
Dowód: SWZ (w aktach Postępowania).
81. Tymczasem Odwołujący poza wskazaniem, że w ramach Pakietu III Zamawiający powziął wiedzę o powieleniu przez
Przystępującego potencjałów sprzętowych i osobowych deklarowanych w Postępowaniu oraz w innych , analogicznych
postępowaniach z zakresu usług leśnych nie podało żądanych dowodów świadczących o tym, że Zamawiający
oceniając w Pakiecie I ofertę Przystępującego naruszył art. 116 ust. 2 PZP. Odwołujący nie przedstawił informacji, które
(mając na uwadze postanowienia SW Z, w tym wzoru umowy) rzeczywiście potwierdzałyby, że wskazanie tych samych
osób i sprzętu do realizacji w innych zamawiających negatywnie wpłynie na realizację zamówienia. Poza tym
Odwołujący nawet nie podał, które osoby i sprzęt wskazane przez Przystępującego na potwierdzenie spełnienia
warunków udziału w Postępowaniu na Pakiet I wskazał w innych postępowaniach.
82.Mając powyższe na uwadze podniesiony w Odwołaniu zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 116 ust. 2 PZP
należy uznać za bezpodstawny.
Do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego przystąpienie zgłosili wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia, Konsorcjum: P.S. Zakład Usług Leśnych, A.S. Zakład Usług Leśnych, J.S. Zakład
Usług Wielobranżowych "Jurek". (Uczestnik lub Przystępujący]. Uczestnikw odpowiedzi na odwołanie (pismo z dnia
11.02.25) wniósł o oddalenie w całości odwołania wniesionego przez konsorcjum wykonawców: P.S., A.S. i J.S. (dalej:
Odwołujący) w odniesieniu do Pakietu I, gdyż nie ma uzasadnionych podstaw. W uzasadnieniu stanowiska podał: (....)
I.Brak spełnienia warunku w postaci doświadczenia oraz naruszenie zasady jednokrotności wezwania
Nie sposób zaaprobować stanowiska, iż Przystępujący nie wykazał posiadania wymaganego doświadczenia na dzień
składania ofert. W treści JEDZ Przystępujący powołał się na realizację usługi referencyjnej do dnia 21.11.2024 r. na
kwotę nie mniejszą niż 2.800.000 zł brutto. Wbrew twierdzeniom odwołania nie przesądza to automatycznie o
niespełnieniu warunku na dzień składania ofert, tj. na 13.11.2024 r. Wskazana wartość doświadczenia odpowiada
wymaganiom SW Z, a zakres czasowy realizacji usług określony w oświadczeniu JEDZ obejmuje także dzień składania
ofert. Wobec tego Zamawiający zasadnie wezwał Przystępującego do wyjaśnienia JEDZ poprzez wskazanie, czy
Przystępujący spełniał warunek doświadczenia na dzień 13.11.2024 r. Przystępujący w wyjaśnieniach z dnia 13.01.2025
r. wyraźnie oświadczył, iż wskazane doświadczenie posiadał już w dniu upływu terminu składania ofert, tj. na 13.11.2024
r. Potwierdziły to złożone referencje datowane na dzień 21.11.2024 r., które w swej treści odnosiły się do dotychczasowej
należytej realizacji trwającej umowy. Natomiast załącznik zawierający wyszczególnienie wykonanych usług opiewał na
prace zrealizowane do 13.11.2024 r. Także podmiot wystawiający referencje (Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka) w
pismach z dnia 5.12.2024 r. oraz 17.01.2025 r. jednoznacznie potwierdził, iż wartość umowy określona w załączniku do
referencji była aktualna na dzień 13.11.2024 r.
Za bezzasadny należy uznać zarzut naruszenia przez Zamawiającego zasady jednokrotnego wezwania, zgodnie z art.
128 ust. 1 Pzp. Przywołane przez Odwołującego argumenty oraz orzecznictwo odnoszą się wyraźnie do zasady
jednokrotnego wzywania na podstawie art. 128 ust. 1 Pzp (do złożenia, poprawienia, uzupełnienia dokumentów).
Ustawodawca nie postawił żadnych ograniczeń w ilości dopuszczalnych wezwań do wyjaśnień treści oferty. Potwierdza
to orzecznictwo KIO, zgodnie z którym: „Zakaz wzywania więcej niż jeden raz do uzupełniania, w tym samym zakresie,
dokumentów na potwierdzenie warunków udziału w postępowaniu, dotyczy instytucji z art. 128 ust. 1 p.z.p. Nie dotyczy
on w szczególności instytucji wzywania do wyjaśnienia podmiotowych środków dowodowych z art. 128 ust. 4 p.z.p. Po
drugie zakaz ten nie ma związku z instytucją z art. 128 ust. 5 p.z.p.” (wyrok KIO z24.03.2023 r., sygn. akt: 671/23).
Zamawiający nie naruszył tych zasad, gdyż zgodnie z normą art. 128 ust. 1 Pzp skierował do Przystępującego
jednokrotnie wezwanie z 19.11.2024 r. do uzupełnienia oświadczenia JEDZ. Sam Odwołujący dostrzega, iż pozostałe
pisma kierowane do Konsorcjum stanowiły wezwania do złożenia wyjaśnień. Na potrzeby wywiedzionego odwołania
bezpodstawnie próbuje nadawać im inne znaczenie niż wynikające z ich treści przekonując, że stanowią próbę obejścia
ograniczenia z art. 128 ust. 1 Pzp. Nie ma to jednak racjonalnego uzasadnienia, w tym nie znajduje potwierdzenia w
treści pism Zamawiającego.
Jak zauważono w samym odwołaniu, Zamawiający skierował do Przystępującego jeszcze trzy wezwania z dnia
13.12.2024 r., 4.12.2024 r. oraz 9.01.2025 r. jednakże były to wezwania do wyjaśnień treści oferty i dotyczyły innych jej
elementów.
W związku z powyższym zarzut nie zasługuje na uwzględnienie.
II.Wezwanie do złożenia dodatkowych wyjaśnień
Wbrew twierdzeniom odwołania, wezwania kierowane przez Zamawiającego do złożenia wyjaśnień samodzielnie nie
sugerowały braku spełnienia przez Przystępującego warunków udziału w postępowaniu. Z ich treści wynika tylko tyle, iż
Zamawiający miał wątpliwości co do oświadczeń Konsorcjum, gdyż nie pozwalały na jednoznaczne stwierdzenie
posiadania wymaganych referencji. Takie niejasności nie tylko uprawniały, ale wręcz obligowały Zamawiającego do
wezwania Konsorcjum do złożenia stosownych wyjaśnień. Odwołujący jedynie na potrzebę sformułowania odwołania
bezpodstawnie próbuje nadać wezwaniom do wyjaśnień kierowanym przez Zamawiającego inne znaczenie niż
wynikające z ich treści. W tym kontekście Odwołujący podnosi, iż nie można aprobować uzupełniania treści oświadczeń
niezawartych uprzednio w weryfikowanych dokumentach. To stanowisko nie ma jednak przełożenia na realia niniejszej
sprawy. Wyjaśnienia Przystępującego z dnia 13.01.2025 r. mieściły się w granicach zakreślonych pierwotnie w
oświadczeniu JEDZ, tj. zrealizowanie określonych usług na dzień 13.11.2024 r. zawierało się w widełkach wyznaczonych
w JEDZ z zakresem na dzień 21.11.2024 r. Wyjaśnienia Konsorcjum, poświadczyły iż zakres rzeczowo-wartościowy
usług referencyjnych był aktualny na dzień 13.11.2024 r. Niezasadne jest także podnoszenie naruszenia przez
Zamawiającego art. 128 ust. 5 Pzp. Przepis statuuje jednostronne uprawnienie Zamawiającego do uzyskiwania informacji
od podmiotów będących w ich posiadaniu. Wobec wątpliwości powstałych tak naprawdę na podstawie referencji
wystawionych przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka, koniecznym stało się wezwanie podmiotu do ustosunkowania się
do treści uprzednio wystawionego przez niego dokumentu. Nadleśnictwo jednoznacznie potwierdziło posiadanie przez
Przystępującego doświadczenia na podstawie zadeklarowanej umowy referencyjnej, na dzień 13.11.2024 r.
Powyższe wskazuje, iż zarzut naruszenia art. 128 ust. 4 oraz 5 Pzp nie ma uzasadnionych podstaw, a Konsorcjum
wykazało spełnienie warunku dotyczącego doświadczenia.
III.Odstąpienie od złożenia wykazu usług
Odwołujący dalej podnosi naruszenie art. 127 ust. 2 Pzp poprzez zaniechanie żądania od Konsorcjum złożenia
podmiotowego środka dowodowego w postaci wykazu usług. Zgodnie z dyspozycją art. 127 ust. 2 Pzp Zamawiający nie
wzywa do złożenia podmiotowych środków dowodowych, jeżeli podmiotowym środkiem dowodowym jest oświadczenie,
którego treść odpowiada zakresowi oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 Pzp (JEDZ). W celu zastosowania
przepisu należy ocenić, czy treść oświadczeń zawartych w JEDZ odpowiada zakresowi wymaganemu w podmiotowych
środkach dowodowych (w tym wypadku w wykazie usług). Z pewnością z taką sytuacją mamy do czynienia w niniejszej
sprawie, tj. w JEDZ zawarto wszystkie elementy odpowiadające konstrukcyjnie i merytorycznie treści wykazu usług.
Oświadczenie, o którym mowa w art. 125 ust. 1 Pzp w tym kontekście będzie podlegał takiej samej ocenie jak
podmiotowy środek dowodowy. Nie sposób mówić o wystąpieniu jakichkolwiek braków co do podmiotowych środków
dowodowych złożonych przez Przystępującego. Przedstawił on oświadczenie JEDZ, które w swojej treści zawierało
wszystkie elementy wymagane dla m.in. wykazu usług. Nawet uznanie, iż JEDZ było niewystarczające (z czym
Przystępujący się nie zgadza), niezłożenie tego dokumentu przez Konsorcjum nie uzasadnia odrzucenia oferty w oparciu
o art. 226 ust. 1 pkt 2) lit. b) Pzp. Zgodnie z art. 126 ust. 1 Pzp, podmiotowe środki dowodowe są składane na wezwanie
Zamawiającego. W niniejszym postępowaniu Zamawiający na żadnym etapie postępowania nie wzywał Konsorcjum do
przedstawienia wykazu usług. Nie rozpoczął zatem bieg termin na złożenie takiego dokumentu. Ukazuje to, iż zarzut
nieodrzucenia oferty na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2) lit. b) Pzp jest co najmniej przedwczesny, gdyż jego skuteczne
forsowanie jest możliwe dopiero po uprzednim bezskutecznym wezwaniu Przystępującego do złożenia wykazu usług, co
w niniejszej sprawie nie miało miejsca.
Ustosunkowując się do zarzutów co do rozbieżności między datami podanymi w JEDZ i referencjach wyjaśniam, iż
oświadczenie Przystępującego dotyczące doświadczenia odpowiadało w pełni treści referencji wystawionych przez
podmiot, na rzecz którego usługi zostały wykonane (Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka). Zamawiający w trybie art. 128 ust.
5 Pzp samodzielnie zweryfikował dokumenty, zwracając się do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka o potwierdzenie
oświadczenia Przystępującego. Prowadziło to do słusznej konkluzji, iż Przystępujący spełnił warunki udziału w
postępowaniu. W tych realiach nie sposób wywodzić, że przykładowo omyłka co do daty zawarcia poprzedniej umowy
(niezależnie czy byłby to 1 stycznia 2024 r. czy 12 lutego 2024 r.) mogła mieć jakikolwiek wpływ na decyzje
podejmowane przez Zamawiającego i spełnienie warunku udziału w postępowaniu. Tym bardziej jeżeli jej źródłem było
oświadczenie zamawiającego Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka, na rzecz którego Przystępujący realizował umowę na
podobne usługi. Przystępujący jak i Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka potwierdzili, iż G.G. na dzień składania ofert
posiadał wymagane SWZ doświadczenie dla realizacji Pakietu I.
IV.Świadczenie usług referencyjnych przez innych wykonawców
Odwołujący w uzasadnieniu podniósł, iż doświadczenie, na które powołuje się G.G. jest doświadczeniem całego
konsorcjum realizującego umowę zawartą z Nadleśnictwem Bystrzyca Kłodzka, co miało skutkować wykazaniem
doświadczenia w realizacji usług, których członkowie Konsorcjum nie wykonali. Twierdzenie to pozostaje gołosłowne,
gdyż z całą pewnością wykonawca G.G. wykonywał usługi objęte referencjami. W tym kontekście warto przytoczyć
stanowisko KIO wyrażone w wyroku z dnia 16 lutego 2018 r., sygn. akt: KIO 177/18: „Należy przyjąć, że wykonawca
składając oświadczenie o posiadaniu wymaganego doświadczenia i wskazując na robotę, w ramach której
doświadczenie to zdobył, jednocześnie oświadcza, że realnie brał udział w części zamówienia wymaganej dla wykazania
spełniania warunków udziału w postępowaniu. Okoliczność przeciwna powinna być dowiedziona przez stronę
wywodzącą z niej skutki prawne tj. w tym przypadku – Odwołującego, który tego nie uczynił. Dodać należy, że brak jest
podstaw dla przyjęcia, że to Zamawiający powinien w każdym przypadku weryfikować faktyczny udział w realizacji
zadania referencyjnego wykonawcy powołującego się na doświadczenie zdobyte w ramach konsorcjum. Obowiązek taki
nie wynika z przepisów prawa, co więcej – jeżeli Zamawiający nie poweźmie w tym zakresie wątpliwości, nie ma również
podstaw dla wezwania wykonawcy do wyjaśnień w tym zakresie.”
V.Podział czynności pomiędzy konsorcjantów
Odwołujący podważa prawidłowość oświadczenia zawartego w pkt 7 formularza ofertowego dotyczącego podziału
czynności pomiędzy poszczególnych Konsorcjantów. Przystępujący w pkt 7 formularza ofertowego wskazał, iż Zakład
Usług Leśnych G.G. wykona usługi z zakresu gospodarki leśnej stanowiące co najmniej 50% łącznej wartości usług
wymaganej w warunku dotyczącym doświadczenia. Treść tego oświadczenia powinna być odczytywana przy
uwzględnieniu szczególnych wymagań, jakie postawił Zamawiający przed wykonawcami składającymi ofertę wspólną.
Zgodnie z pkt 7.1. ppkt IV lit. a) IV SW Z, Zamawiający określił, iż wymagane doświadczenie w realizacji usług z zakresu
gospodarki leśnej w przypadku wykonawców ubiegających się wspólnie o udzielenie zamówienia, powinien wykazać co
najmniej jeden z takich wykonawców, a wartość usługi powinna stanowić co najmniej 50% łącznej wartości usług
wymaganych w warunku dotyczącym doświadczenia. Potwierdzono to także w pkt 7.4. SW Z. Ponadto, w pkt 7
formularza ofertowego stanowiącego załącznik nr 1 do SW Z – tj. w miejscu przewidzianym na oświadczenie, o którym
mowa w art. 117 ust. 4 Pzp, Zamawiający poczynił zastrzeżenie/wyjaśnienie co do sposobu wypełnienia oferty
„Zamawiający przypomina, że ten członek konsorcjum/wspólnik w spółce cywilnej, który wykazuje spełnianie warunku
udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia musi wykonać co najmniej prace o rodzaju i wartości wskazanej w tym
warunku. Dopuszczalne jest również wskazanie, że wszyscy wykonawcy wykonają cały zakres wspólnie bez wyraźnego
podziału”.
Mając na uwadze powyższe postanowienia SW Z oraz instrukcje Zamawiającego, Przystępujący prawidłowo wypełnił
wskazane oświadczenie deklarując, iż Zakład Usług Leśnych G.G. wykona co najmniej 50% usług z zakresu gospodarki
leśnej, zgodnie z wymaganiami SW Z dotyczącymi doświadczenia wykonawców ubiegających się wspólnie o
zamówienie. Zamawiający w celu usunięcia wszelkich wątpliwości wezwał Przystępującego pismem z 13.12.2024 r. do
złożenia wyjaśnień i wskazania zakresu zamówienia, który zrealizuje drugi członek Konsorcjum. Zamawiający
argumentował, iż w oświadczeniu wskazano tylko jednego wykonawcę, gdy powinni zostać wyszczególnieni wszyscy.
Nie miał przy tym wątpliwości co do prawidłowego określenia w ofercie zakresu realizowanego przez G.G.. W
odpowiedzi z dnia 16.12.2024 r. Przystępujący doprecyzował, iż przewidywany udział G.G. w realizacji usług z zakresu
gospodarki leśnej wynosi powyżej 3.000.000 zł, zaś zakres przewidziany dla drugiego członka konsorcjum to pozostała
część ok. 2.300.000 zł. Jest to oświadczenie prawidłowe i potwierdzające wymagania Zamawiającego postawione przed
wykonawcami ubiegającymi się wspólnie o udzielenie zamówienia. Zgodnie z wyrokiem KIO z 20.11.2023 r. KIO 3254/23:
„Wskazany w oświadczeniu z art. 117 ust. 4 p.z.p. podział zadań pomiędzy członków konsorcjum może być różny, w
zależności od charakteru zamówienia. Podział taki może mieć charakter "jakościowy", tj. jeden rodzaj czynności (np.
usług) będzie wykonywany przez pierwszego członka konsorcjum, a inny rodzaj czynności przez drugiego członka
konsorcjum. Możliwy jest również podział "ilościowy" zakładający, że każdy z wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia będzie wykonywać wszystkie rodzaje czynności wchodzących w zakres zamówienia, a
rozdzieleniu między wykonawców ulega jedynie ilość czynności (usług) bez względu na ich rodzaj.”
Wobec powyższego, brak jest podstaw do uwzględnienia zarzutów odwołania odnoszących się do treści ww.
oświadczenia złożonego przez Konsorcjum, gdyż odpowiada ono szczególnym wymaganiom jakie postawił
Zamawiający przed wykonawcami ubiegającymi się wspólnie o zamówienie.
VI.Powielenie potencjałów w innych nadleśnictwach
W kontekście podniesionego naruszenia art.116 ust. 2 Pzp należy mieć na uwadze, iż dyspozycją tego przepisu objęto
uprawnienie, a nie obowiązek Zamawiającego do przeprowadzania dodatkowej weryfikacji zdolności do wykonania
zamówienia. Decyzja o skorzystaniu z tej instytucji w konkretnym postępowaniu stanowi autonomiczną decyzję
Zamawiającego i nie może być mu narzucona. Ponadto, zaangażowanie zasobów w inne przedsięwzięcie gospodarcze
musi mieć charakter dokonany, tj. podjęcie zobowiązania i realne skierowanie zasobów do realizacji innej umowy.
Odwołujący powołuje się ogólnikowo na fakt złożenia przez Konsorcjum oferty z tożsamymi zasobami w innych
postępowaniach o udzielenie zamówienia. Jednak samo złożenie oferty nie przesądza o uzyskaniu zamówień i realnym
skierowaniu tych zasobów do ich wykonania. Ponadto, w toku realizacji każdego kontraktu (nawet publicznego)
wykonawca ma możliwość zmiany zasobów i zastąpienia ich innymi spełniającymi tożsame wymagania. Członkowie
Konsorcjum na potrzeby realizowanych usług posiadają bardzo duży potencjał osobowy oraz sprzętowy. Nie ma więc
problemu z zapewnieniem realizacji umowy przy udziale zespołu osób oraz sprzętu spełniających wymagania SW Z. Jak
słusznie wyjaśniła KIO w wyroku z dnia 14.03.2022 r. sygn. akt: KIO 464/22: „Trudno bezwzględnie wymagać od
wykonawców biorących udział w licznych postępowaniach przetargowych lub realizujących zadania w innym trybie, aby
przystępując do składania ofert musieli już wtedy angażować personel czy urządzenia dla każdego postępowania,
wyłączając je z udziału w wykonywaniu innych zadań czy z innych postępowań przetargowych, nie mając jednocześnie
wiedzy, czy w rzeczywistości będą określone zamówienie realizować. Istotne jest, czy w przypadku uzyskania
zamówienia zasób wskazany w toku postępowania będzie dostępny na potrzeby realizacji danego zadania. O ile istnieje
realna możliwość zapewnienia, że ten personel czy urządzenia będą mogły posłużyć do realizacji zamówienia, o które
wykonawca się ubiega, zamawiający powinien to uwzględnić oceniając potencjał wykonawcy.” W zarzucie dotyczącym
art. 116 ust. 2 Pzp Odwołujący nie argumentuje jakie skutki dla wyniku postępowania mogło mieć naruszenie tej regulacji.
Zatem brak jest podstaw do uwzględnienia powyższego zarzutu.
Sygn. akt: KIO 307/25
Odwołujący podał, że wnosi odwołanie (...) od następującej czynności Zamawiającego z dnia 17 stycznia 2024r. podjętej
w ww. postępowaniu, w części oznaczonej jako pakiet III:
1.wyboru oferty wykonawców G.G. i A.W. (dalej: „Wykonawcy” lub „Konsorcjum”) jako najkorzystniejszej oraz
zaniechania odrzucenia tej oferty.
Powyższej czynności zarzucam naruszenie:
2.art. 16 pkt 1 p.z.p. poprzez prowadzenie postępowania w sposób nie gwarantujący równego traktowania wykonawców,
tj. podejmowanie licznych, nieuzasadnionych starań zmierzających do umożliwienia Konsorcjum złożenia wymaganych
oświadczeń i dokumentów, pomimo konieczności odrzucenia jego oferty na wczesnym etapie postępowania z powodu
niewykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia;
3.art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Wykonawców pomimo, że nie spełnili oni warunku
udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia i w trybie art. 128 ust. 1 p.z.p. nie złożyli w wyznaczonym terminie
odpowiednio poprawionego oświadczenia JEDZ, którego treść dowodziłaby spełnienia tego warunku;
4.art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Wykonawców pomimo, że nie spełnili oni warunku
udziału w postepowaniu w postaci doświadczenia, tj. pomimo, że złożone przez Konsorcjum referencje wykazały fakt
świadczenia deklarowanych usług przez osoby inne niż członkowie Konsorcjum;
5.art. 128 ust. 4 p.z.p. poprzez błędne zastosowanie tego przepisu i wezwanie Konsorcjum pismem z dnia 4 grudnia
2024r. do udzielenia wyjaśnień treści JEDZ zmierzających faktycznie do umożliwienia Konsorcjum kolejnego, drugiego z
rzędu, poprawienia tego dokumentu;
6.art. 128 ust. 5 p.z.p. poprzez bezpodstawne wystąpienie przez Zamawiającego do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka
celem umożliwienia Konsorcjum wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia,
podczas gdy złożone uprzednio przez Konsorcjum, poprawione oświadczenie JEDZ dowiodło, iż Konsorcjum tego
warunku nie spełnia;
7.art. 127 ust. 1 pkt 2 p.z.p. poprzez zaniechanie żądania od Konsorcjum złożenia podmiotowego środka dowodowego –
wykazu usług pomimo, że treść oświadczenia JEDZ złożonego przez Konsorcjum nie odpowiadała treści wymaganego
wykazu, a zatem nie dowodziła spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia;
8.art. 117 ust. 3 i 4 p.z.p. poprzez uznanie, że Konsorcjum spełnia warunek udziału w postępowaniu w postaci
doświadczenia, podczas gdy Konsorcjum zadeklarowało, iż usługi, do których realizacji wymagane są zdolności z
zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz zagospodarowania lasu będzie wykonywał konsorcjant nie posiadający
stosownego doświadczenia;
9.art. 116 ust. 2 p.z.p. poprzez zaniechanie uznania, że Konsorcjum nie posiada zdolności wymaganych do wykonania
zamówienia pomimo, że w innych, toczących się jednocześnie, postępowaniach o udzielenie zamówień publicznych dot.
świadczenia usług leśnych w roku 2025, Konsorcjum zadeklarowało dysponowanie tym samym potencjałem osobowym i
sprzętowym, którego dysponowanie zadeklarowało w niniejszym postępowaniu.
Mając powyższe na uwadze wnoszę o:
10.nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru oferty Wykonawców w pakiecie III oraz odrzucenia jego
oferty.
Wnoszę także o:
11.obciążenie Zamawiającego kosztami postępowania odwoławczego, w tym zasądzenie na rzecz Odwołujących
równowartości kwoty wpisu oraz kosztów, o których mowa w §5.2) rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 30 grudnia
2020r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i
sposobu pobierania wpisu od odwołania.
Dodatkowo wnoszę o:
12.dopuszczenie dowodu z wszystkich wymienionych w niniejszym piśmie dokumentów zgromadzonych przez
Zamawiającego w aktach postępowania o udzielenie zamówienia oraz dowodów ewentualnie przedstawionych na
rozprawie.
W uzasadnieniu stanowiska podał:
Uwagi początkowe
1. Pismem z dnia 17 stycznia 2025r. Zamawiający zawiadomił Odwołujących o wyborze oferty Wykonawców jako
najkorzystniejszej w pakiecie III.
Wybór ten jest niezgodny z przepisami prawa. Narusza on nie tylko szczególne przepisy ustawy Prawo zamówień
publicznych, ale w efekcie także ogólną regułę niedyskryminacji, wynikającą z art. 16 p.z.p.
Zamawiający bezprawnie podjął bowiem liczne, usilne próby doprowadzenia do złożenia przez Wykonawców
dokumentów, zmierzających do wykazania przez nich spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci
doświadczenia w wykonywaniu usług z zakresu gospodarki leśnej. Starania Nadleśnictwa były podejmowane w sytuacji
ponownego złożenia w trybie art. 128 ust. 1 p.z.p. wadliwego oświadczenia wstępnego, uzasadniającego wykluczenie
Konsorcjum na wczesnym etapie postępowania.
Pomimo, że poprawiony JEDZ nie wykazał spełnienia warunków, Nadleśnictwo bezpodstawnie sięgało po dodatkowe,
nieproporcjonalne środki proceduralne, aby doprowadzić do konwalidowania braków w dokumentacji Konsorcjum. Wysiłki
Zamawiającego powinny zostać uznane za niezgodne z przepisami, co wywołało konieczność wywiedzenia zarzutów
odwołania.
Brak spełnienia warunku w postaci doświadczenia
2.W pkt. 7.1.4).a) SW Z Zamawiający zastrzegł, że w postępowaniu mogą brać udział wykonawcy, którzy spełniają
warunek w zakresie doświadczenia. Warunek ten miał zostać uznany za spełniony w przypadku wykonawcy, który
wykaże, że zrealizował lub realizuje (przy czym w tym przypadku będzie uwzględniana wartość zrealizowanej części
przedmiotu umowy), na podstawie jednej lub większej ilości umów, usługi z zakresu gospodarki leśnej o łącznej wartości
nie mniejszej niż 2 400 000 zł brutto.
Zamawiający zobowiązał wykonawców w pkt. 9.1.a) SW Z do złożenia wraz z ofertą oświadczenia o niepodleganiu
wykluczeniu i spełnieniu warunków udziału w postępowaniu, na formularzu jednolitego europejskiego dokumentu
zamówienia („JEDZ”), zgodnie ze wzorem standardowego określonego w rozporządzeniu wykonawczym Komisji (UE)
2016/7 z dnia 5 stycznia 2016 r.
Zamawiający zastrzegł w nawiązaniu do art. 125 ust. 3 p.z.p., że JEDZ stanowi dowód potwierdzający brak podstaw
wykluczenia i spełnienie warunków udziału w postępowania, na dzień składania ofert, tymczasowo zastępujący
wymagane przez Zamawiającego podmiotowe środki dowodowe.
3.Na potwierdzenie spełnienia ww. warunku udziału w postępowaniu Nadleśnictwo oczekiwało, aby podać w JEDZ
informacje nt. usług zrealizowanych lub realizowanych (przy czym w tym przypadku będzie uwzględniana wartość
zrealizowanej części przedmiotu umowy) w okresie ostatnich 3 lat liczonych wstecz od dnia, w którym upływa termin
składania ofert (a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie) z zakresu gospodarki leśnej o
łącznej wartości nie mniejszej niż 2 400 000,00 zł brutto.
Informacje te, zgodnie z postanowieniem pkt 9.1.a) SW Z, należało szczegółowo sprecyzować w Części IV lit. C (pkt 1b)
JEDZ. W tej rubryce należało podać:
podmiotu, na rzecz którego były wykonywane usługi (ze wskazaniem nazwy i jego siedziby),
terminu wykonywania usługi (dat dziennych rozpoczęcia i zakończenia realizacji usługi),
rodzaju wykonanych usług oraz wartości (brutto) wykonanych usług.
4.Wykonawcy złożyli JEDZ wraz z ofertą. Konsorcjum nie wykazało jednak spełnienia warunku w postaci doświadczenia.
Stosowna rubryka formularza, w której wykonawcy mieli przedstawić właściwe informacje, pozostała w ogóle nie
uzupełniona (podobnie skądinąd jak w przypadku innych ofert Konsorcjum złożonych w tym postępowaniu).
Zamawiający wytknął Wykonawcom błąd i w trybie art. 128 ust. 1 p.z.p. wezwał do jego naprawienia poprzez
uzupełnienie JEDZ.
Konsorcjum nie sprostało temu wezwaniu.
W skorygowanym formularzu (uzupełniono i przesłano wyłącznie część IV), G.G. zadeklarował, że minimalną,
wymaganą wartość usług referencyjnych wykonał do dnia 21 listopada 2024r.
Mając na uwadze, że dniem złożenia ofert był 13 listopada 2024r., z oświadczenia własnego wykonawcy wynikało zatem
w sposób oczywisty, że:
Konsorcjum nie spełnia warunku udziału wpostępowaniu w postaci doświadczenia.
5.Zgodnie z art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. c p.z.p., zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli została złożona przez wykonawcę, który
nie złożył w przewidzianym terminie oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1, lub podmiotowego środka
dowodowego, potwierdzających brak podstaw wykluczenia lub spełnianie warunków udziału w postępowaniu,
przedmiotowego środka dowodowego, lub innych dokumentów lub oświadczeń.
Zgodnie z art. 128 ust. 1 p.z.p., jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1,
podmiotowych środków dowodowych, innych dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu lub są one
niekompletne lub zawierają błędy, zamawiający wzywa wykonawcę odpowiednio do ich złożenia, poprawienia lub
uzupełnienia w wyznaczonym terminie, chyba że: wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu albo oferta
wykonawcy podlegają odrzuceniu bez względu na ich złożenie, uzupełnienie lub poprawienie lub zachodzą przesłanki
unieważnienia postępowania.
W literaturze przedmiotu oraz w orzecznictwie powszechnie przyjęta jest zasada jednokrotności wezwania. Oznacza
ona, że wezwanie do uzupełnienia dokumentów lub oświadczeń może być dokonywane tylko raz w stosunku do tego
samego braku lub tego samego błędu dotyczącego określonego oświadczenia lub dokumentu. Wskazuje się przy tym,
że
W przypadku gdy wykonawca składa oświadczenie JEDZ w wadliwej lub niekompletnej formie, lub zupełnie pomija w
swojej ofercie ten dokument, następnie na wezwanie zamawiającego składa niekompletny JEDZ, nie ma podstaw, aby
wykonawca został po raz kolejny wezwany w trybie ust. 1 komentowanego przepisu.
6.Powyższe przepisy dowodzą, że w chwili przesłania poprawionego formularza JEDZ, Nadleśnictwo było zobowiązane
odrzucić ofertę Konsorcjum, bowiem:
treść tego dokumentu nie dowodziła spełnienia warunku udziału w postępowaniu; z treści dokumentu wynikało, że
doświadczenie zadeklarowane w ramach wykazania spełnienia warunku obejmuje okres dalszy niż dzień złożenia ofert;
dokument ten w zakresie omawianej treści był już jednokrotnie poprawiony, a zatem nie mógł zostać poprawiony
ponownie.
Jako że pomimo opisanych powyżej okoliczności, oferta Konsorcjum nie została odrzucona, uzasadnienie znajduje
zarzut opisany w pkt 3. powyżej.
Wezwanie do złożenia dodatkowych wyjaśnień
7.Wbrew dyspozycji omawianych powyżej norm, pomimo wyczerpania możliwości dalszego korygowania JEDZ oraz
zaistnienia przesłanek odrzucenia, Nadleśnictwo podjęło kolejne, bezprawne kroki zmierzające do uzyskania oświadczeń
zgodnych z wymaganiami SWZ.
Pismem z dnia 4 grudnia 2024r. wysłanym do Konsorcjum, Zamawiający wskazał co następuje:
„Ze złożonego JEDZ-a przez Zakład Usług Leśnych G.G. powinno wynikać, że na dzień składnia ofert Wykonawca
spełniał opisane przez Zamawiającego warunki udziału w postępowaniu. Tymczasem na podstawie informacji zawartych
w uzupełnionym przez w/w Wykonawcę JEDZ nie można jednoznacznie stwierdzić, że na dzień składnia ofert spełniał
opisany przez Zamawiającego warunek w zakresie doświadczenia (tj. wartość wskazanej przez niego usługi obejmowała
okres od 01.01.2024-21.11.2024 r., a nie na dzień składnia ofert tj. do 13.11.2024 r.).”
W tym fragmencie pisma Nadleśnictwo mimowolnie potwierdziło, że złożony formularz nie wykazuje spełnienia
warunków udziału w postępowaniu.
Zamawiający podniósł, że informacje zawarte w JEDZ nie pozwalają na stwierdzenie spełniania warunku na dzień
składania ofert. Zamawiający w sposób mylący i celowy użył jednak w piśmie sformułowania „nie można jednoznacznie
stwierdzić”, próbując symulować potrzebę uzyskania dodatkowych wyjaśnień w trybie art. 128 ust. 4 p.z.p. Błąd
Nadleśnictwa polegał na tym, że w oparciu o złożony JEDZ istniała możliwość bezspornego stwierdzenia, bez
konieczności wymiany dalszych pism, co do kwestii niespełnienia warunku.
Chcąc upozorować rzekomą niejasność oświadczeń Konsorcjum, Nadleśnictwo stwierdziło we wskazanym piśmie:
W związku z powyższym, wzywam do złożenia wyjaśnień dotyczących wartość wskazanej w uzupełnionym JEDZ, usług
polegających na wykonaniu prac z zakres zagospodarowania lasu, zrywki i pozyskania drewna na rzecz Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka wykonanych na dzień składania ofert tj. 13.11.2024 r.
Wnikliwa analiza treści tego fragmentu dowodzi słuszności niniejszego odwołania. Musi ona prowadzić do wniosku, że
celem Zamawiającego było nie tyle uzyskanie wyjaśnień (nie ma możliwości i sensu wyjaśniania czegoś, co jest jasne),
co doprowadzenie do poprawienia uprzedniego formularza. Zamawiający faktycznie wezwał Konsorcjum do podania
wartości usług na dzień 13 listopada, co wszakże Wykonawcy powinni byli uczynić już w chwili przesyłania pierwszej
wersji JEDZ. Za fasadą słowa „wyjaśnienia”, celowo zaczerpniętego z art. 128 ust. 4 p.z.p., znalazło się ponowne
żądanie prawidłowego wyartykułowania kwestii tzw. „przerobu”, która już wcześniej, na samym początku postępowania,
wymagała należytego opisu.
8.Zgodnie z art. 128 ust. 4 p.z.p., Zamawiający może żądać od wykonawców wyjaśnień dotyczących treści
oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1, lub złożonych podmiotowych środków dowodowych lub innych
dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu. Przepis ten służy wyłącznie wyjaśnieniu treści oświadczeń i
dokumentów, nie zaś tworzeniu treści w nich uprzednio niezawartych.
W orzecznictwie przyjmuje się, że „W żadnym razie przepis ten nie może prowadzić do nadawania dokumentom treści,
która nie była w nich zawarta, ani do składania nowych dokumentów, które potwierdzałyby okoliczności mające wynikać z
innych już uprzednio złożonych dokumentów.” Krajowa Izba Odwoławcza stoi na stanowisku, iż „Rozwiązanie z art. 128
ust. 4 p.z.p. nie stanowi uniwersalnej regulacji prowadzącej do możliwości uzupełnienia każdego z dokumentów
wymaganych w postępowaniu o udzielenie zamówienia przez zamawiającego. Gdyby w ten sposób chciano dokonywać
wykładni tego przepisu, to w zasadzie każdy "dokument" zawierający oświadczenia wiedzy czy woli można byłoby
uzupełniać na tej podstawie - natomiast to nie jest poprawna wykładnia tego przepisu prawa.”5
Biorąc powyższe pod uwagę należy dojść do przekonania, że Nadleśnictwo nadużyło uprawnienia z art. 128 ust. 4 p.z.p.,
doprowadzając ostatecznie do wyboru kwestionowanej oferty, co uzasadnia zarzut opisany w pkt 2. i 5. odwołania.
Odstąpienie od złożenia wykazu usług
9. Dalsza wymiana korespondencji pomiędzy Zamawiającym i Konsorcjum dostarcza dodatkowych dowodów
nadgorliwych starań Nadleśnictwa o wybór spornej oferty oraz uzupełniająco potwierdza zasadność odwołania.
Otóż Wykonawcy odpowiedzieli na opisane powyżej wezwanie Nadleśnictwa z dnia 4 grudnia pismem z dnia 9 grudnia
2024r. Ustosunkowując się do kwestii doświadczenia, w
piśmie wskazano niejednoznacznie i zdawkowo, że dane zawarte w JEDZ „były aktualne na dzień 13 listopada 2024
(referencje z dnia 21.11.2024)”. Z tego sformułowania wciąż w sposób nie budzący żadnych wątpliwości nie wynikało,
czy Konsorcjum rzeczywiście wykazało spełnienie wymaganego warunku, bowiem było i nadal pozostaje niejasne, jakie
dane miały pozostać aktualne w dniu 13 listopada. Pismo wciąż nie dowodziło, że na dzień złożenia ofert Konsorcjum
posiadało deklarowany tzw. „przerób”, tym bardziej, że powoływało się na referencje datowane po dniu 13 listopada.
Do pisma dołączono oświadczenie Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka. W dokumencie Nadleśnictwo to oświadczyło, że
„dane wykazane w referencjach, wystawionych w dniu 21.11.2024 (zn. spr. SA.270.8.2024) były aktualne na dzień
13.11.2024.”. Dokument wprowadzał dodatkowy chaos informacyjny, bowiem odwoływał się do referencji, które dotąd (tj.
do chwili złożenia przez Konsorcjum pisma z dnia 9 grudnia 2024r.) nie trafiły do Zamawiającego.
W dniu 9 grudnia 2024r. postępowanie nadal zatem znajdowało się w punkcie, w którym Konsorcjum udzielono
nadmiernych uprawnień godzących w zasadę uczciwej konkurencji. Składane dodatkowe dokumenty nie pozwalały na
wybór spornej oferty, bowiem nie potwierdzały wymagań wynikających z SW Z. Jak widać, kolejne próby Nadleśnictwa
otrzymania prawidłowych zaświadczeń, niezależnie od tego, że podejmowane wbrew przepisom prawa, kończyły się
brakiem zamierzonego efektu.
10. Przed dniem 9 grudnia 2024r. Zamawiający powinien odrzucić ofertę. Pomimo jednak powyższych zastrzeżeń,
Nadleśnictwo nie ustawało w pozyskiwaniu dalszych odpowiedzi, które ostatecznie miały umożliwić wybór oferty
Konsorcjum.
Następnym krokiem Nadleśnictwa było wezwanie Wykonawców pismem z dnia 13 grudnia 2024r. do złożenia
podmiotowych środków dowodowych. Na liście wymaganych środków nie znalazł się jednak wykaz usług, o którym
mowa w 9.2.a) SWZ. Ostatecznie doszło do wyboru oferty bez złożenia tego wykazu.
W odpowiedzi na ww. wezwanie Konsorcjum złożyło referencje. Na tle tego dokumentu oraz dołączonego do niego
zestawienia tabelarycznego ujawniły się kolejne rozbieżności dyskwalifikujące złożony wcześniej formularz JEDZ.
Okazało się, że wbrew dyspozycji pkt 9.1 SW Z oraz wbrew pierwszemu wezwaniu do złożenia uzupełnionego JEDZ,
Wykonawcy wskazali w nim błędną datę początkową usług referencyjnych.
Jak zatem widać, wstępne oświadczenie było dodatkowo wadliwe, bowiem wedle oświadczeń Konsorcjum, żadna z dat
tam wskazanych odnośnie usług referencyjnych nie była prawidłowa. JEDZ, w zakresie opisu doświadczenia, okazał się
być błędny i powinien ostatecznie doprowadzić do zdyskwalifikowania Wykonawców. Zamawiający naruszył przy tym
także przepis art. 127 ust. 1 pkt 2 p.z.p., bowiem mając świadomość nieprawdziwych informacji odnośnie usług
referencyjnych opisanych w JEDZ, stwierdził brak konieczności składania wykazu wymaganego w pkt 9.2.a) SWZ.
Wybór oferty bez wykazu jest faktycznie wyborem oferty, co do której nie udowodniono spełnienia warunku udziału w
postępowaniu. Tym samym uzasadnienie znajduje zarzut opisany w pkt 1., 4. i 7. petitum pisma.
Świadczenie usług referencyjnych przez innych wykonawców
11. W odniesieniu do przedstawionych referencji ujawniła się jeszcze jedna, istotna wątpliwość, która potwierdza
konieczność zdyskwalifikowania oferty.
Otóż okazało się, że usługi, na które powołuje się Konsorcjum były wykonywane na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca
Kłodzka z udziałem:
J.W., K.L. i M.T..
Doświadczenie, na które powołuje się Konsorcjum, nie jest zatem doświadczeniem G.G..
W odniesieniu do tego faktu, Zamawiający zaspokoił się zaledwie zwięzłą, uzupełniającą deklaracją Konsorcjum, w której
zdawkowo stwierdzono, że jego członek, G. G., uczestniczył w realizacji usług w zakresie odpowiadającym wymaganej
wartości. Staranność Nadleśnictwa, wykazywana na tle opisanych powyżej czynności, nie skłoniła Zamawiającego do
tego, aby dodatkowo zweryfikować, np. w oparciu o uzupełniające pismo w trybie art. 128 ust. 5 p.z.p., zakres
zaangażowania p. G. w ich realizację.
Mając powyższe na uwadze oraz biorąc pod uwagę złożenie przez Konsorcjum ofert na wszystkie 4 pakiety w
niniejszym postępowaniu, w ramach których p. G. zadeklarował przerób pochodzący z tego samego Nadleśnictwa,
należy dojść do wniosku, że Konsorcjum wykazało doświadczenie wynikające z usług, których jego członkowie nie
wykonali. Tym samym uzasadniony jest zarzut opisany w pkt 2. i 4. petitum odwołania.
Podział czynności pomiędzy konsorcjantów
12. W pkt 7.4. SW Z stwierdzono, że w odniesieniu do warunków dotyczących kwalifikacji zawodowych lub
doświadczenia wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia mogą polegać na zdolnościach tych z
wykonawców, którzy wykonają usługi, do realizacji których te zdolności są wymagane. W przypadku, o którym mowa w
pkt 7.1. ppkt 4) lit a) SW Z, wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia dołączają do oferty
oświadczenie, z którego wynika, które usługi wykonają poszczególni Wykonawcy.
Nadleśnictwo umieściło proponowany wzór oświadczenia, w formie tabelarycznej, w pkt 7 formularza ofertowego.
Odwołujący złożyli w tym zakresie, w proponowanym wzorze, deklarację następującej treści:
Pismem z dnia 13 grudnia 2024r. Zamawiający wezwał Konsorcjum do złożenia wyjaśnień odnośnie treści tego
oświadczenia. Konsorcjum udzieliło odpowiedzi w piśmie z dnia 16 grudnia 2024r. Wykonawcy podkreślili w nim, że:
Warunek udziału w postępowaniu dotyczący doświadczenia jest w całości wykazywany przez jednego z konsorcjantów,
tj. Zakład Usług Leśnych G.G. oraz że: przewidywany udział G.G. w realizacji usług z zakresu gospodarki leśnej objętych
przedmiotem zamówienia wynosi pow. 3 000 000 zł. Zakres przewidziany dla drugiego członka konsorcjum to pozostała
część - ok. 2 300 000 zł.
Pomimo tak brzmiącej odpowiedzi, Nadleśnictwo uznało ofertę Konsorcjum za należycie wykonaną. Zamawiający
zaakceptował tym samym fakt, iż istotną część przedmiotu zamówienia zrealizuje wykonawca, który nie wylegitymował
się w postępowaniu doświadczeniem z zakresu usług leśnych, wymaganym przez Nadleśnictwo.
Oświadczenie w trybie art. 117 ust. 4 jest podmiotowym środkiem dowodowym,6 tym samym podlega rygorowi
wynikającemu z art. 128 p.z.p. Mając na uwadze wykorzystanie procedury poprawienia tego dokumentu w odniesieniu do
Konsorcjum, zarzut opisany w pkt 8. petitum odwołania jest w pełni uzasadniony.
Powielenie potencjałów w innych nadleśnictwach
13. Zgodnie z art. 116 ust. 2 p.z.p., oceniając zdolność techniczną lub zawodową, zamawiający może, na każdym etapie
postępowania, uznać, że wykonawca nie posiada wymaganych zdolności, jeżeli posiadanie przez wykonawcę
sprzecznych interesów, w szczególności zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych wykonawcy w inne
przedsięwzięcia gospodarcze wykonawcy może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia.
14. Pismem z dnia 2 stycznia 2025r. Odwołujący powiadomili Zawiadamiającego o powieleniu przez Konsorcjum
potencjałów sprzętowych i osobowych deklarowanych w niniejszym postępowaniu oraz w innych, analogicznych
postępowaniach z zakresu usług leśnych. Zamawiający otrzymał od Odwołujących dokumenty złożone innym
zamawiającym, z których wynikało wykazywanie przez Konsorcjum spełnienia warunków udziału w postępowaniu
ograniczonymi zasobami kadrowymi i sprzętowymi, nieadekwatnymi do zakresu wskazanych zamówień. Zamawiający
zignorował powyższe powiadomienie, czym naruszył dyspozycję art. 116 ust. 2 p.z.p.
Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie (pismo z dnia 12.02.25) podał: (...)
wnoszę o:
(1)oddalenie Odwołania w całości,
(2)przeprowadzenie dowodów z dokumentów wskazanych w treści niniejszej odpowiedzi na Odwołanie na okoliczności
tam wskazane,
(3)zasądzenie od Odwołującego na rzecz Zamawiającego kosztów postępowania odwoławczego, w tym kosztów
zastępstwa procesowego – według spisu kosztów przedłożonego na posiedzeniu lub rozprawie.
W uzasadnieniu stanowiska podał:
(...)
5. W terminie składania ofert na Pakiet III, którego dotyczy Odwołanie zostały złożone dwie oferty: (1) oferta
Odwołującego oraz (2) oferta Przystępującego.
Dowód: Informacja z otwarcia ofert z dnia 13.11.2024 r. (w aktach Postępowania).
6. Jako ofertę najkorzystniejszą w Pakiecie III Zamawiający wybrał ofertę Przystępującego. Informacja o wyborze oferty
najkorzystniejszej w Pakiecie III została przekazana wykonawcom w dniu 17 stycznia 2025 r.
Dowód: Informacja o wyborze oferty najkorzystniejszej w Pakiecie III z dnia 17 stycznia 2025 r. (w aktach postępowania).
7. Odwołujący po otrzymaniu informacji o wyborze oferty najkorzystniejszej na Pakiet III wniósł odwołanie wobec
następującej czynności Zamawiającego podjętej w Postępowaniu na ten Pakiet:
(1) wyboru oferty Przystępującego jako najkorzystniejszej oraz zaniechania jej odrzucenia.
8. W związku z powyższym Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
(1) art. 16 pkt 1 PZP poprzez prowadzenie postępowania w sposób nie gwarantujący równego traktowania wykonawców,
tj. podejmowanie licznych, nieuzasadnionych starań zmierzających do umożliwienia Przystępującemu złożenia
wymaganych oświadczeń i dokumentów, pomimo konieczności odrzucenia jego oferty na wczesnym etapie
postępowania z powodu niewykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia;
(2)art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego pomimo, że nie spełnił on
warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia i w trybie art. 128 ust. 1 PZP nie złożył w wyznaczonym
terminie odpowiednio poprawionego oświadczenia JEDZ, którego treść dowodziłaby spełnienia tego warunku;
(3)art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) PZP poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego pomimo, że nie spełnił on
warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia, tj. pomimo, że złożone przez Przystępującego referencje
wykazały fakt świadczenia deklarowanych usług przez osoby inne niż członkowie Przystępującego
(4)art. 128 ust. 4 PZP poprzez błędne zastosowanie tego przepisu i wezwanie Przystępującego pismem z dnia 4 grudnia
2024r. do udzielenia wyjaśnień treści JEDZ zmierzających faktycznie do umożliwienia Przystępującemu kolejnego,
drugiego z rzędu, poprawienia tego dokumentu;
(5)art. 128 ust. 5 PZP poprzez bezpodstawne wystąpienie przez Zamawiającego do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka
celem umożliwienia Przystępującemu wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia,
podczas gdy złożone uprzednio przez Przystępującego, poprawione oświadczenie JEDZ dowiodło, iż Przystępujący tego
warunku nie spełnia;
(6)art. 127 ust. 1 pkt 2 PZP poprzez zaniechanie żądania od Przystępującego złożenia podmiotowego środka
dowodowego – wykazu usług pomimo, że treść oświadczenia JEDZ złożonego przez Przystępującego nie odpowiadała
treści wymaganego wykazu, a zatem nie dowodziła spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci
doświadczenia;
(7)art. 117 ust. 3 i 4 PZP poprzez uznanie, że Przystępujący spełnia warunek udziału w postępowaniu w postaci
doświadczenia, podczas gdy Przystępujący zadeklarował, iż usługi, do których realizacji wymagane są zdolności z
zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz zagospodarowania lasu będzie wykonywał członek Przystępującego nie
posiadający stosownego doświadczenia;
(8)art. 116 ust. 2 PZP. poprzez zaniechanie uznania, że Przystępujący nie posiada zdolności wymaganych do wykonania
zamówienia pomimo, że w innych, toczących się jednocześnie, postępowaniach o udzielenie zamówień publicznych dot.
świadczenia usług leśnych w roku 2025, Przystępujący zadeklarował dysponowanie tym samym potencjałem osobowym
i sprzętowym, którego dysponowanie zadeklarował w niniejszym postępowaniu.
9. Zamawiający nie podziela stanowiska Odwołującego odnośnie naruszenia wskazanych w Odwołaniu przepisów PZP,
z opisanych poniżej przyczyn.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 16 pkt1 pzp, art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b) i c) pzp, art. 128 ust. 4 pzp oraz
art. 128 ust. 5 pzp
10. Zamawiający niezgadza się z Odwołującym, jakoby dokonując oceny oferty Przystępującego naruszył art. 16 pkt 1
PZP, art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP oraz art. 128 ust. 4 PZP. Przedmiotowe zarzuty są całkowicie niezasadne z
przyczyn opisanych poniżej.
11.Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył art. 226 ust. 1 pkt 2lit b) i c) PZP poprzez
zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego, pomimo, że nie spełnił warunku udziału w postępowaniu w postaci
doświadczenia i w trybie art. 128 ust. 1 PZP nie złożył w wyznaczonym terminie odpowiednio poprawionego
oświadczenia JEDZ, którego treść dowodziłaby spełnienia tego warunku.
12.Zamawiający pragnie zaznaczyć, iż dokonując oceny oferty Przystępującego złożonej na Pakiet III, w tym w zakresie
wykazania przez niego warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia działał zgodnie z przepisami PZP
oraz z poszanowaniem podstawowych zasad udzielania zamówień publicznych, w tym zgodnie z art. 16 pkt 1 PZP.
Zamawiający nie podejmował w stosunku do Przystępującego, jak twierdzi Odwołujący licznych, nieuzasadnionych
starań zmierzających do umożliwienia Przystępującemu złożenia wymaganych oświadczeń i dokumentów. Wszystkie
wezwania kierowane przez Zamawiającego do Przystępującego w toku Postępowania były zgodne z przepisami PZP.
Zamawiający nie mógł dokonać odrzucenia oferty Przystępującego, gdyż było ku temu podstaw prawnych.
13. Warunek udziału w postępowaniu dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie doświadczenia, który
wykonawcy ubiegających się o udzielenie na Pakiet III zobowiązani byli spełnić został przez Zamawiającego opisany w
pkt 7.1. ppkt 4) lit a) III) SWZ.
14. Zgodnie z pkt 7.1. ppkt 4) lit a) III) SW Z w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego może brać udział
wykonawca, który spełnia warunek udziału w postępowaniu dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie
doświadczenia tj. Wykonawca, który „wykaże, że w okresie ostatnich 3 lat liczonych wstecz od dnia, w którym upływa
termin składania ofert (a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie) (…) zrealizował lub realizuje
(przy czym w tym przypadku będzie uwzględniana wartość zrealizowanej części przedmiotu umowy), na podstawie
jednej lub większej ilości umów, usługi z zakresu gospodarki leśnej o łącznej wartości nie mniejszej niż 2 400 000 zł
brutto, przy czym:(a) w przypadku Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia, co najmniej jeden z
takich Wykonawców powinien wykazać usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości stanowiącej co najmniej 50%
łącznej wartości usług wymaganej w treści niniejszego warunku, (b) w przypadku polegania na doświadczeniu
podmiotów udostępniających zasoby, co najmniej jeden z takich podmiotów lub Wykonawca (a w przypadku
Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia – co najmniej jeden z takich Wykonawców) powinien
wykazać usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości stanowiącej co najmniej 50% łącznej wartości usług wymaganej
w treści niniejszego warunku.”.
15.W celu potwierdzenia spełnienia wyżej opisanego warunku udziału w postępowaniu wykonawcy zobowiązani byli
zgodnie z pkt 9.1. lit a) SW Z złożyć wraz z ofertą oświadczenie o niepodleganiu wykluczeniu i spełnieniu warunków
udziału w postępowaniu, złożone na formularzu jednolitego europejskiego dokumentu zamówienia („JEDZ”),
sporządzonego zgodnie ze wzorem standardowego formularza określonego w rozporządzeniu wykonawczym Komisji
(UE) 2016/7 z dnia 5 stycznia 2016 r. ustanawiającym standardowy formularz jednolitego europejskiego dokumentu
zamówienia (Dz. Urz. UE seria L 2016 r. Nr 3, s. 16), stanowiące dowód potwierdzający brak podstaw wykluczenia i
spełnienie warunków udziału w postępowania, na dzień składania ofert, tymczasowo zastępujący wymagane przez
Zamawiającego podmiotowe środki dowodowe. Zgodnie z pkt 9.1. lit. a) tiret szesnaste SW Z wykonawcy na
potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie
doświadczenia zobowiązani byli w Części IV lit C (pkt1b) JEDZ podać: „informacje nt. usług zrealizowanych lub
realizowanych (przy czym w tym przypadku będzie uwzględniona wartość zrealizowanej części przedmiotu umowy) w
okresie 3 lat liczonych wstecz od dnia, w którym upływa termin składnia ofert (a jeżeli okres prowadzenia działalności jest
krótszy – w tym okresie) z zakresu gospodarki leśnej o łącznej wartości nie mniejszej niż:(…) Pakiet III – 2 400 000,00 zł
brutto (…)”. Jednocześnie opisując w/w wymagania Zamawiający wskazał,: „We wskazanej części JEDZ należy podać
informacje nt. podmiotu, na rzecz którego były wykonywane usługi (ze wskazaniem nazwy i jego siedziby), terminu
wykonywania usługi (dat dziennych rozpoczęcia i zakończenia realizacji usługi), rodzaju wykonanych usług oraz wartości
(brutto) wykonanych usług. Jeżeli Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych
wspólnie z innymi Wykonawcami informacje, o których mowa wyżej dotyczą usług, w których wykonaniu Wykonawca ten
bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których wykonywaniu
bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy.”.
Dowód: SWZ (w aktach Postępowania)
16. W terminie składania ofert Przystępujący złożył Zamawiającemu JEDZ-e dla każdego z jego członków (tj. p. G.G.
oraz p. A.W.), jednakże w żadnym z tych JEDZ-y nie została wypełniona Część IV lit C (pkt 1b). Wobec tego
Zamawiający zobowiązany był wezwać Przystępującego do uzupełnienia JEDZ-a w Części IV lit C (pkt 1b) w zakresie
informacji wymaganych na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do uzupełnienia JEDZ z dnia 19 listopada 2024 r. (w aktach Postępowania).
17.Zamawiający wzywając w dniu 19 listopada 2024 r. Przystępującego do uzupełnienia JEDZ-a w/w zakresie działał na
podstawie art. 128 ust. 1 PZP.
18.Zgodnie bowiem z art. 128 ust. 1 PZP jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1,
podmiotowych środków dowodowych, innych dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu lub są one
niekompletne lub zawierają błędy, zamawiający wzywa wykonawcę odpowiednio do ich złożenia, poprawienia lub
uzupełnienia w wyznaczonym terminie, chyba że: 1) wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu albo oferta
podlegają odrzuceniu bez względu na ich złożenie, uzupełnienie lub poprawienie, lub 2) zachodzą przesłanki
unieważnienia postępowania.
19.W wyznaczonym przez Zamawiającego terminie tj. do dnia 25 listopada 2024 r. Przystępujący przedłożył
Zamawiającemu JEDZ-e, z których wynikało, że spełnienie warunku udziału w postępowaniu dotyczącego doświadczenia
w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ wykazuje tylko jeden członek Przystępującego tj. p. G.G.. W uzupełnionym JEDZ-u dot. p.
G.G. w Części IV lit C pkt (1b) zostały zawarte następujące informacje:
Liczba lat (okres ten został wskazany w stosownym ogłoszeniu lub dokumentach zamówienia): […]
Opis Kwoty Daty Odbiorca
nie mniej niż 2 400 01.01.2024- Nadleśnictwo
Wykonanie prac z zakresu 000,00 zł brutto 21.11.2024 Bystrzyca Kłodzka, ul.
zagospodarowania lasu, zrywki Międzyleśna 3, 57-
i pozyskania drewna 500Bystrzyca
Kłodzka
Dowód: JEDZ dot. G.G. uzupełniony na wezwanie z dnia 19 listopada 2024 r. (w aktach Postępowania)
21.Z powyższego wynika, że w uzupełnionym przez Przystępującego JEDZ-u dot. G.G. zostały podane wszystkie
wymagane przez Zamawiającego w SW Z informacje na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot.
doświadczenia, o którym mowa w pkt 7.1. ppkt 4) lit a) III) SW Z. Przede wszystkim z informacji tych wynika rodzaj
wykonanych usług (tj. prace z zakresu zagospodarowania lasu, zrywki i pozyskania drewna czyli usługi z zakresu
gospodarki leśnej), wartość brutto (nie mniejsza niż 2 400 000, zł brutto czyli wymagana w opisie w/w warunku), podmiot
na rzecz, którego wskazana usługa została wykonana ze wskazaniem nazwy i jego siedziby (tj. Nadleśnictwo Bystrzyca
Kłodzka, ul. Międzyleśna 3, 57-500 Bystrzyca Kłodzka) oraz okres wykonanych usług (tj. 01.01.2024-21.11.2024).
22.Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, iż po uzupełnieniu przez Przystępującego JEDZ dot. p. G.G., w którym
w Części IV lit C (pkt 1b) jako datę zakończenia wskazanej w JEDZ usługi podał datę późniejszą niż dzień składania ofert
tj. 21.11.2024 r. zamiast 13.11.2024 r. powinien podjąć decyzje o odrzuceniu oferty Przystępującego na podstawie art.
226 ust. 1 pkt 2 lit b) PZP tj. jako złożonej przez wykonawcę niespełniającego warunków udziału w postępowaniu oraz na
podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit c) PZP tj. jako złożonej przez wykonawcę, który nie złożył w przewidzianym terminie
oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 (JEDZ) potwierdzającego spełnianie warunków udziału w postępowaniu.
23.Przede wszystkim, jak wyżej zostało wskazane na podstawie informacji przekazanych przez Przystępującego w
JEDZ dot. G.G. nie można stwierdzić, że nie spełnienia warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w pkt 7.1. ppkt
4) lit a) III) SW Z a tylko wtedy Zamawiający zobowiązany byłby do odrzucenia oferty
Przystępującego na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP.
24.Na podstawie informacji podanych przez Przystępującego w Części IV lit C (pkt 1b)JEDZ dot. p. G.G. można ustalić,
że p. G.G. w okresie ostatnich trzech lat wykonał usługi spełniające wymagania opisane w pkt 7.1. ppkt 4) lit a) III) SW Z
dla Pakietu III. Jednakże z uwagi na to, że JEDZ stanowi dowód potwierdzający brak podstaw wykluczenia i spełnianie
warunków udziału w postępowaniu na dzień składania ofert, a Przystępujący podając okres zakończenia realizacji
wskazanej w/w JEDZ usługi wpisał datę – 21.11.2024 r., podczas gdy otwarcie ofert odbyło się w dniu 13.11.2024 r., to
Zamawiający powziął wątpliwość, czy wskazaną w/w JEDZ wartość usług p. G.G. zrealizował na dzień składnia ofert tj.
13.11.2024.r.
25.Zamawiający, aby wyjaśnić w/w wątpliwości uprawniony był wezwać Przystępującego na podstawie art. 124 ust. 4
PZP do złożenia zawartego w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ oświadczenia dotyczącego daty zakończenia realizacji w/w
usługi. Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, iż wzywając Przystępującego do złożenia wyjaśnień w/w zakresie
na podstawie art. 128 ust. 4 PZP podjął bezprawne kroki zmierzające do uzyskania oświadczeń zgodnych z
wymaganymi w SWZ.
26.Zgodnie z art. 128 ust. 4 PZP Zamawiający może żądać od wykonawców wyjaśnień dotyczących treści oświadczenia,
o którym mowa w art. 125 ust. 1 PZP (czyli JEDZ), lub złożonych podmiotowych środków dowodowych lub innych
dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu. Wezwanie Przystępującego do złożenia na podstawie art. 128
ust. 4 PZP wyjaśnień w zakresie wskazanej w Części IV lit C (pkt 1b)JEDZ daty wykonania usługi zrealizowanej na rzecz
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka nie prowadzi do nadania złożonemu przez Przystępującego w JEDZ dot. p. G.G.
oświadczenia nowej treści, która nie była w nim zawarta, ani do składania nowego JEDZ-
a. W odpowiedzi na w/w wezwanie Przystępujący odniósł się do podanej w uzupełnionym JEDZ-u usługi i potwierdził, że
usługę o wskazanej wartości (tj. nie mniejszą niż 2 400 000 zł) wykonał na dzień składania ofert tj. 13.11.2024 r., a na
potwierdzenie swoich twierdzeń do złożonych wyjaśnień dodatkowo dołączył pismo z Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka.
27.Wbrew twierdzeniom Odwołującego na podstawie złożonych przez Przystępującego wyjaśnień można było bez
problemu ustalić, że zwrot „dane były aktualne na dzień 13.11.2024 (referencje z dnia 21.11.2024 r.)” oznacza, że
zawarte w JEDZ dot. p. G.G. dane dot. usługi zrealizowanej na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka usługi (w tym
m.in. wartości wykonanej usługi) są aktualne na dzień 13.11.2024 r. czyli w tym dniu p. G.G. wykonał usługę wymaganą
na potwierdzenie spełnienia w/w warunku. Wprawdzie w przedłożonym przez Przystępującego piśmie Nadleśnictwo
Bystrzyca Kłodzka wskazało w nawiasie „(referencje z dnia 21.11.2024)”, których Przystępujący nie dołączył do w/w
wyjaśnień, to nie miało to znaczenia przy ich ocenie przez Zamawiającego. Przede wszystkim w/w pismo z
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka było dodatkowym dokumentem złożonym przez Przystępującego, do którego złożenia
nie był wzywany przez Zamawiającego i tym samym z tego tytułu nie powinien ponosić negatywnych konsekwencji. Poza
tym refrencja jest podmiotowym środkiem dowodowych do złożenia, którego Zamawiający wzywał Przystępującego na
późniejszym etapie postępowania na podstawie art. 126 ust.1 PZP.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art. 128 ust. 4 PZP z dnia 04 grudnia
2024 r. (w aktach Postępowania),
Dowód: Odpowiedź Przystępującego na wezwanie do złożenia wyjaśnień z dnia 09.12.2024 r. (w aktach Postępowania),
28.Zamawiający przyjął wyjaśnienia Przystępującego i pismem z dnia 13 grudnia 2024 r. wezwał go do złożenia
podmiotowych środków dowodowych, w tym dowodów określających, czy wskazane przez Przystępującego usługi na
potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie
doświadczenia zostały wykonane lub są wykonywane należycie. Zamawiający zgodnie z art. 127 ust. 1 pkt 2 PZP nie
wzywał Przystępującego do złożenia podmiotowego środka dowodowego w postaci wykazu wykonanych usług
sporządzonego wg wzoru stanowiącego załącznik nr 9 od SW Z, gdyż informacje wymagane na potwierdzenie spełnienia
warunku udziału w postępowaniu Przystępujący podał w JEDZ.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia podmiotowych środków dowodowych z dnia 13 grudnia 2024 r. (w
aktach Postępowania).
29.W odpowiedzi na wezwanie z dnia 13 grudnia 2024 r. Przystępujący na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w
postępowaniu dot. doświadczenia przedłożył referencję wystawioną przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka, która
potwierdziła, że wskazane w uzupełnionym przez Przystępującego JEDZ dot. G.G. usługi zostały wykonane należycie.
Dowód: Referencja wystawiona przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka z dnia 21.11.2024 r.
30.Po dokonaniu analizy przedłożonych przez Przystępującego w/w referencji i informacji zawartych Części IV lit C (pkt
1b) JEDZ dot. G.G. Zamawiający zauważył rozbieżności w zakresie początkowego okresu realizacji wskazanej usługi.
Rozbieżności te polegały na tym, że jako datę rozpoczęcie realizacji wskazanej w JEDZ usługi podano dzień 01.01.2024
r. i taka też data wynikała z referencji wystawionej w dniu 21.11.2024 r. przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka, natomiast
z dołączonego do tej referencji załącznika wynikało, że umowy, których dotyczyła zawarte były z Nadleśnictwem
Bystrzyca Kłodzka w dniu 12.02.2024 r. Wprawdzie początkowy okres realizacji w/w usługi nie ma wpływu na ocenę
spełnienia warunku udziału w postępowania dot. doświadczenia Zamawiający, aby dochować należytej staranności
wezwał Przystępującego w trybie art. 128 ust. 4 PZP do złożenia w/w rozbieżności oraz dodatkowo na podstawie art.
128 ust. 5 PZP wezwał Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka do wyjaśnienia w/w rozbieżności, gdyż wystąpiły one w
dokumentach przez nie wystawionych. Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka w przekazanych Zamawiającemu wyjaśnieniach
przyznało się do błędu pisarskiego i oświadczyło, że datą rozpoczęcia prac był dzień 12.02.2024 r. Z kolei z
przedłożonych przez Przystępującego wyjaśnień wynika, że podając w JEDZ w/w informacje powielił błąd popełniony
przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art.
128 ust. 4 PZP z dnia 09.01.2025 r. (w aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Przystępującego w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego z dnia 13.01.2025 r.
Dowód: Pismo skierowane do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art.
128 ust. 5 PZP z dnia 14.01.2024 r. (w aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z dnia 17.01.2025 (w aktach Postępowania).
31.Z uwagi na fakt, iż w/w niezgodność nie miała wpływu na ocenę spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot.
doświadczenia Zamawiający przyjął w/w wyjaśnienia Przystępującego. Tym bardziej, że potwierdziły, że cały czas mamy
do czynienia z tą samą usługą, która została wskazana w JEDZ dot. p. G.G..
32.Ponadto Zamawiający pragnie wskazać, iż z przedłożonej przez Przystępującego w/w referencji wynikało również, że
p. G.G. realizował wskazane w JEDZ usługi łącznie z innymi wykonawcami. Wprawdzie zgodnie z postanowieniami SWZ
jeżeli wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych wspólnie z innymi wykonawcami, to
podane przez niego w JEDZ informacje dot.usług, w których wykonaniu wykonawca ten bezpośrednio uczestniczył i tym
samym można było uznać, że p. G.G. podając w JEDZ informacje dot. usług wykonanych na rzecz Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka podał właśnie te, w których bezpośrednio uczestniczył, to jednak Zamawiający, aby mieć pewność, że
wymagania w tym zakresie zostały spełnione wezwał Przystępującego na podstawie art. 128 ust. 4 PZP do złożenia
wyjaśnień, aby potwierdził, że rzeczywiście p. G.G. w wykonaniu w wskazanych JEDZ usług uczestniczył bezpośrednio
do dnia 13.11.2024 r. Jednocześnie Zamawiający w trybie art.128 ust. 5 PZP zwrócił się dodatkowo do Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka o złożenie wyjaśnień w tym zakresie.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art.
128 ust. 4 PZP z dnia 09.01.2025 r. (w aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Przystępującego w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego z dnia 13.01.2025 r.
Dowód: Pismo skierowane do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art. 128 ust. 5 PZP z dnia 14.01.2024 r.(w
aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z dnia 17.01.2025 (w aktach Postępowania).
33.Zgodnie z art. 128 ust. 5 PZP jeżeli złożone przez wykonawcę oświadczenie, o którym mowa w art. 125 ust. 1, lub
podmiotowe środki dowodowe budzą wątpliwości zamawiającego, może on zwrócić się bezpośrednio do podmiotu, który
jest w posiadaniu informacji lub dokumentów istotnych w tym zakresie dla oceny spełniania przez wykonawcę warunków
udziału w postępowaniu, kryteriów selekcji lub braku podstaw wykluczenia, o przedstawienie takich informacji lub
dokumentów. Należy wskazać, iż celem w/w przepisu jest umożliwienie zamawiającemu należytego zbadania sytuacji
podmiotowej wykonawcy ubiegającego się o udzielenie zamówienia. Zamawiający zwracając się więc do Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka o złożenie wyjaśnień dotyczących realizowanej przez p. G.G. działał zgodnie z art. 128 ust. 5 PZP i
tym samym zarzuty Odwołujący w tym zakresie należy uznać za bezzasadne.
34.W świetle przepisów PZP Zamawiający uprawniony był do wezwaniaPrzystępującego do złożenia wyjaśnień na
podstawie art. 128 ust. 4 PZP, jak również do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art. 128 ust. 5 PZP. Należy
przy tym zaznaczyć, iż obowiązkiem Zamawiającego jest wyjaśnienie wszelkich wątpliwości, aby być pewnym, że jako
najkorzystniejsza zostanie wybrana oferta wykonawcy spełniającego wszystkie warunku udziału w postępowaniu, w tym
dot. doświadczenia. Zamawiający wzywając Przystępującego do uzupełnienia JEDZ na podstawie art. 128 ust. 1 PZP, jak
również do złożenia wyjaśnień w/w zakresie na podstawie art. 128 ust. 4 PZP działał zgodnie przepisami prawa. Żadne z
wezwań do złożenia wyjaśnień w trybie art. 128 ust. 4 PZP nie może zostać potraktowane jako naruszenie zasady
jednokrotnego wezwania w trybie art. 128 ust. 1 PZP.
35.Mając powyższe na uwadze zarzuty Odwołującego dotyczące naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP, art. 128
ust. 4 PZP, art. 16 ust. 1 PZP oraz art. 128 ust. 5 PZP należy uznać za bezzasadne. Przystępujący wykazał spełnienie
warunku udziały w postępowaniu w zakresie dot. doświadczenia, a Zamawiający dokonując oceny jego oferty w tym
zakresie nie naruszył wskazanych przez Odwołującego przepisów PZP.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP
36.Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby naruszył art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP. Przedmiotowy zarzut
jest całkowicie niezasadny z przyczyn opisanych poniżej.
37.Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepis poprzez zaniechanie
odrzucenia oferty Przystępującego, pomimo, że złożone przez Przystępującego referencje wykazały fakt świadczenia
deklarowanych usług przez osoby inne niż członkowie Przystępującego.
38.W pierwszej kolejności należy wskazać, iż przepisy PZP oraz rozporządzenia Ministra Rozwoju, Pracy i Technologiiz
dnia 23 grudnia 2020 r. w sprawie podmiotowych środków dowodowych oraz innych dokumentów lub oświadczeń, jakich
może żądać zamawiający od wykonawcy (Dz. U. z 2020 r. poz. 2415 ze zm. – „Rozporządzenie”) dopuszczają
możliwość powoływania się przez wykonawcę w celu potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu
doświadczeniem w realizacji usług wykonywanych wspólnie z innymi wykonawcami. Co istotne, § 9 ust. 3
Rozporządzenia wprowadza niejako domniemanie, że jeżeli wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji
usług, wykonywanych wspólnie z innymi wykonawcami, wykaz dotyczy usług, w których wykonaniu wykonawca ten
bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których wykonywaniu
bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy.
39.Postanowienia zawarte w §9 ust. 3 Rozporządzenia Zamawiający przeniósł do pkt 9.1. lit a) SW Z. Stosownie do
powyższego Zamawiający opisując w pkt 9.1. lit a) SW Z informacje, jakie mają podać wykonawcy w Części IV lit C
(pkt1b) JEDZ w celu potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. zdolności technicznej lub zawodowej
w zakresie doświadczenia wskazał: „Jeżeli Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług,
wykonywanych wspólnie z innymi Wykonawcami informacje, o których mowa wyżej dotyczą usług, w których wykonaniu
Wykonawca ten bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których
wykonywaniu bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy.”.
40.Przystępujący w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ podał usługi zrealizowane na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka
przez p. G.G.. W związku z tym, iż w JEDZ-u dot. p. G.G. została wskazana usługa zrealizowana przez niego na rzecz
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka, to mając na uwadze postanowienia zawarte w pkt 9.1. lit a) SW Z oraz wynikające z §9
ust. 3 Rozporządzenia należy uznać, że w JEDZ p. G.G. zostały podane usługi, w których bezpośrednio uczestniczył, a
zatem zrealizował usługi podane w JEDZ o wartość tam wskazanej.
41.Zamawiający mając jednak na uwadze treść złożonych referencji, z których wynikało, że usługi podane w JEDZ do p.
G.G. realizowane były przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielnie zamówienia (tj. p. G.G., p. J.W., p. K.L. i
p. M.T.), dnia 09.01.2025 r. wezwał Przystępującego do wyjaśnienia treści JEDZ zakresie tego czy wskazane w nim
doświadczenie dotyczy usług, w których wykonaniu p. G.G. bezpośrednio uczestniczył do dnia 13.11.2024.
42.Przystępujący pismem z dnia 13.01. 2025 r. oświadczył, że wskazane w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ dot. G.G.
doświadczenie polegające na wykonaniu usług z zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz zagospodarowania lasu na
rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka w wysokości nie mniejszej niż 2 400 000 zł brutto dotyczy usług, w których
wykonaniu p. G.G. bezpośrednio uczestniczył do dnia 13.11.2024 r.
Dowód: Wezwanie Przystępującego do złożenia wyjaśnień JEDZ na podstawie art.
128 ust. 4 PZP z dnia 09.01.2025 r. (w aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Przystępującego w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego z dnia 13.01.2025 r.
43.Podkreślenia także wymaga rola i funkcja referencji, które na celu mają potwierdzenie należytego wykonania usług
podanych celem wykazania spełniania warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia, których rodzaj,
przedmiot, wartość, daty wykonania wykonawca w Postępowaniu podaje w JEDZ. Zatem to nie referencje, których rolą
jest poświadczenie należytego wykonania zamówienia, ale JEDZ stanowi potwierdzenie wykonanych zadań, a więc i
posiadanego przez wykonawcę doświadczenia.
44.Całkowicie niezrozumiałe i nieprawdzie jest twierdzenie Odwołującego, który odwołując się do przedstawionej przez
Przystępującego referencji wskazał: „Otóż okazało się, że usługi, na które powołuje się Konsorcjum były wykonywane na
rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca
Kłodzka z udziałem - J.W., - K.L. i – M.T.. Doświadczenie, na które powołuje się Konsorcjum nie jest zatem
doświadczeniem G.G.”. Odwołujący pominął przy tym istotny fakt, że wskazaną w JEDZ dot. G.G. usługę p. G.G.
realizował wspólnie ze wskazanymi przez Odwołującego osobami, co wynika również ze złożonej przez
Przystępującego referencji wystawionej przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka.
45.Poza tym Odwołujący zarzucił również Zamawiającemu, że jedynie zaspokoił się „zwięzłą, uzupełniającą deklaracją
Konsorcjum, w której zdawkowo stwierdzono, że jego członek, G. G., uczestniczył w realizacji usług w zakresie
odpowiadającym wymaganej wartości. Staranność Nadleśnictwa, wykazywana na tle opisanych wyżej czynności nie
skłoniła Zamawiającego do tego, aby dodatkowo zweryfikować, np. w oparciu o uzupełniające pismo w trybie art. 128 ust.
5 p.z.p., zakres zaangażowania p. G. w ich realizację”. Nie można zgodzić się z wyżej twierdzeniem Odwołującego,
gdyż Zamawiający poza skierowaniem do Przystępującego w/w wezwania, jednocześnie w dniu 14.01.2025 r. wystąpił
również w trybie art. 128 ust. 5 PZP do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z prośbą o wyjaśnienie, jaka była wartość
faktycznie zrealizowanych usług przez p. G.G. do dnia 13.11.2024 r. i w dniu 17.01. 2025 r. otrzymał odpowiedź
„Wartości podanych Umów w załączniku nr 1 do referencji z dnia 21.11.2024 r. obowiązywały na dzień 13.11.2024 r oraz
nie uległy zmianie do dnia wydania referencji. Wszystkie usługi zostały zafakturowane na Zakład Usług Leśnych G.G.”.
Dowód: Pismo skierowane do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka na podstawie art. 128 ust. 5 PZP z dnia 14.01.2024 r.(w
aktach Postępowania),
Dowód: Wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z dnia 17.01.2025 (w aktach Postępowania).
46.Mając na uwadze wyżej przywołane postanowienia SW Z, Rozporządzenia, a także JEDZ dot. p. G.G. oraz
wyjaśnienia Przystępującego z dnia 13.01.2025 r., a także wyjaśnienia Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka Zamawiający
uznał, że p. G.G. JEDZ-u podał usługi, w których wykonaniu bezpośrednio uczestniczył i tym samym Przystępujący
potwierdził spełnienie warunku udziału w postępowaniu dot. doświadczenia.
47.Zarzut Odwołującego, że Zamawiający naruszył art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZPpomimo, że złożone przez
Przystępującego referencje wykazały fakt świadczenia deklarowanych usług przez osoby inne niż członkowie
Przystępującego jest bezpodstawny, gdyż z przedłożonej przez Przystępującego referencji wynikało, że wśród
wykonawców, którzy realizowali wskazane w referencjach usługi był również członek Przystępującego p. G.G..
48.Mając powyższe na uwadze zarzuty Odwołującego dotyczące naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) PZP należy
uznać za bezzasadne.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 127 ust. 1 pkt 2 pzp
49.Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby naruszył art. 127 ust. 1 pkt 2 PZP. Przedmiotowy zarzut jest
całkowicie niezasadny z przyczyn opisanych poniżej.
50.Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepis poprzez zaniechanie żądania
od Konsorcjum złożenia podmiotowego środka dowodowego – wykazu wykonanych usług pomimo, że treść
oświadczenia JEDZ złożonego przez Przystępującego nie odpowiadała treści wymaganego wykazu, a zatem nie
dowodziła spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia.
51.Zgodnie z art. 127 ust. 1 pkt 2) PZP Zamawiający nie wzywa do złożenia podmiotowych środków dowodowych, jeżeli
podmiotowym środkiem dowodowym jest oświadczenie, którego treść odpowiada zakresowi oświadczenia, o którym
mowa w art. 125 ust. 1 (oświadczenie JEDZ). Z wyżej przywołanego przepisu wynika, że Zamawiający nie wymaga
złożenia podmiotowych środków dowodowych w postaci oświadczeń własnych Wykonawcy, jeżeli ich treść pokrywa się
z informacjami przekazanymi przez Wykonawcę w JEDZ.
52.Należy zauważyć, iż w pkt 9.1 lit a) SW Z Zamawiający wymaga od wykonawców w JEDZ szczegółowego opisania
doświadczenia na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w pkt 7.1. ppkt 4) lit. a) pkt
III) SW Z). Zamawiający opisując w SW Z wymagania dotyczące wypełnienia JEDZ podał: „We wskazanej części JEDZ
należy podać informacje nt. podmiotu, na rzecz którego były wykonywane usługi (ze wskazaniem nazwy i jego siedziby),
terminu wykonania usługi (dat dziennych rozpoczęcia i zakończenia realizacji usługi), rodzaju wykonanych usług oraz
wartości (brutto) wykonanych usług. Jeżeli Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych
wspólnie z innymi Wykonawcami informacje, o których mowa wyżej dotyczą usług, w których wykonaniu Wykonawca ten
bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których wykonywaniu
bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy”. Informacje wymagane w JEDZ pokrywają się z informacjami wymaganymi
w wykazie wykonanych usług, którego wzór stanowi załącznik nr 9 do SW Z, zatem zasadne i zgodne z art. 127 ust. 1 pkt
2) PZP było odstąpienie od wzywania do złożenia Przystępującego do złożenia w/w wykazu.
53.Dopiero w sytuacji, gdyby Zamawiający wezwał Przystępującego do złożenia wykazu wykonanych usług
sporządzonego wg załącznika nr 9 do SW Z na potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie
doświadczenia naruszyłby w sposób istotny przepis art. 127 ust. 1 pkt 2) PZP.
54.Poza tym Zamawiający nie mógłby wezwać Przystępującego do złożenia na podstawie art. 126 ust. 1 PZPw/w
wykazu, w sytuacji gdyby uznał, że złożony przez niego w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ nie zawiera wszystkich
wymaganych w SW Z informacji na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dotyczącego
doświadczenia.
55.Zamawiający zobowiązany jest zgodnie z wymaganiami SW Z ocenić, czy Przystępujący w Części IV lit C (pkt 1b)
JEDZ podał wszystkie wymagane informacje na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu oraz czy
potwierdzają one spełnienie warunków opisanych w SW Z. W sytuacji, gdy złożony przez Przystępującego JEDZ w
Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ nie zawiera wymaganych w SW Z informacji na potwierdzenie spełnienia warunku
dotyczącego doświadczenia Zamawiający wzywa go do uzupełnienia JEDZ w zakresie brakujących informacji na
podstawie art. 128 ust. 1 PZP (co też uczynił w przedmiotowym postępowaniu), a jak podane przez niego informacje
budzą wątpliwości Zamawiającego, to na podstawie art. 128 ust. 4 PZP Zamawiający wzywa go do złożenia wyjaśnień w
zakresie podanych informacji (co też Zamawiający uczynił).
56.Jak już zostało wskazane we wcześniejszej części niniejszej odpowiedzi na Odwołanie Zamawiający prawidłowo
dokonał oceny spełnienia przez Przystępującego warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia na
podstawie podanych przez niego informacji zawartych w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ uznając, że Przystępujący wykazał
spełnienie warunku udziału opisanego w pkt 7.1. ppkt 4) lit. a) pkt III) SWZ).
57.Ponadto, gdyby Przystępujący nie wykazał, że spełnienia w/w warunku na podstawie informacji podanych w Części IV
lit C (pkt 1b) JEDZ (w tym wyniku jego uzupełnienia na podstawie art. 128 ust. 1 PZP), to wówczas musiałby uznać, że
Przystępujący nie wykazał spełnienia warunku udziału w postępowania w Pakiecie III i w konsekwencji odrzucićjego
ofertę na podstawie art. 226 ust. 1 pkt b) i c) PZP, a nie wzywać do złożenia podmiotowego środka dowodowego w
postaci wykazu wykonanych usług sporządzonego wg wzoru stanowiącego załącznik nr 9 SWZ. W takiej sytuacji dopiero
Przystępujący naruszyłby w sposób istotny przepisy PZP. Z taka sytuacją jednak nie mamy jednak do dotyczenia, gdyż
Przystępujący wykazał spełnienie warunków udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia, co zostało opisane we
wcześniejszej części niniejszej odpowiedzi na Odwołanie.
58.Mając powyższe na uwadze zarzut Odwołującego dotyczący naruszenia art. 127 ust. 1 pkt 2 PZP należy uznać za
bezzasadny.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 117 ust. 3 i 4 pzp
59.Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby w związku z oceną oferty złożonej przez Przystępującego
naruszył art. 117 ust. 3 i 4 PZP. Przedmiotowy zarzut jest całkowicie niezasadny z przyczyn opisanych poniżej.
60.Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepis poprzez uznanie, że
Przystępujący spełnia warunek udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia, podczas gdy Przystępujący
zadeklarował, że usługi, do których realizacji wymagane są zdolności z zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz
zagospodarowania lasu będzie wykonywał jego członek nie posiadający stosownego doświadczenia.
61.Zgodnie z art. 117 ust. 3 PZP w odniesieniu do warunków dotyczących doświadczenia, wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia mogą polegać na zdolnościach tych z wykonawców, którzy wykonają usługi, do
realizacji których te zdolności są wymagane. Mając na uwadze powyższe, wykonawcy wspólnie ubiegający się o
udzielenie zamówienia, którzy wykazują spełnienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie zdolności technicznej
lub zawodowej w odniesieniu do doświadczenia, powinni wykazać, iż to oni wykonają usługi, do realizacji których te
zdolności są wymagane.
62.Weryfikacji, czy wykonawcy wykonają zamówienie, zgodnie z dyspozycją art. 117 ust. 3 PZP, służy oświadczenie, o
którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP, z którego wynika, które usługi wykonają poszczególni wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia.
63.Istotnym jest, że art. 117 PZP należy bezwzględnie powiązać z warunkami udziału w postępowaniu. Przepis ten
zawarty został w Dziale II pn. „Postępowanie o udzielenie zamówienia klasycznego o wartości równej lub przekraczającej
progi unijne” Rozdziale 2 pn. „Kwalifikacja podmiotowa wykonawców” Oddziale 2 PZP pn. „Warunki udziału w
postępowaniu”. Przepis ten dotyczy zatem sposobu spełniania warunków udziału w postępowaniu przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia. Potwierdza to Urząd Zamówień Publicznych w stanowisku
zaprezentowanym w piśmie „Obowiązek złożenia oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 ustawy Pzp przez
wspólników spółki cywilnej”: „Oświadczenie to, służy ustaleniu przez zamawiającego
sposobu spełniania warunków udziału w postępowaniu przez wykonawców, którzy zdecydowali się na wspólne złożenie
oferty w postępowaniu, w okolicznościach w których przepisy ustawy Pzp wymagają, aby wykonawcy działający
wspólnie wykonali osobiście tę część zamówienia, w odniesieniu do której wykazują wymagane przez zamawiającego
zdolności lub uprawnienia.”.
64.Na gruncie powyższego, badanie i weryfikację oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP, należy dokonać w
odniesieniu przede wszystkim do warunków udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 117 ust. 2 i 3 PZP, celem
ustalenia czy zakres zamówienia, co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku udziału w postępowaniu,
będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego warunku.
65.Powyższe stanowisko potwierdza orzecznictwo Krajowej Izby Odwoławczej. W wyroku z dnia 20 listopada 2023 r.
(sygn. akt KIO 3254/2023) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „Celem oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4
p.z.p., jest weryfikacja, czy zakres zamówienia co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku udziału w
postępowaniu będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego warunku,
analogicznie więc jak w przypadku złożenia oświadczenia przez podmiot trzeci, na zasoby którego wykonawca powołuje
się w celu wykazania spełniania warunku udziału w postępowaniu.”.
Z kolei w wyroku z dnia 8 listopada 2021 r. (sygn. akt KIO 2945/21) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „Celem
oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 p.z.p., jest weryfikacja, czy zakres zamówienia co do którego należy się
wykazać spełnieniem warunku udziału w postępowaniu będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który
wykazuje się spełnieniem tego warunku, analogicznie więc jak w przypadku złożenia oświadczenia przez podmiot trzeci,
na zasoby którego wykonawca powołuje się w celu wykazania spełniania warunku udziału w postępowaniu. Innymi słowy,
jeśli nie zachodzi przesłanka, o której mowa w art. 117 ust. 2 i 3 p.z.p., oświadczenie takie nie jest składane.”;
W wyroku z dnia 19 października 2022 r. (sygn. akt KIO 2648/22) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „(...)
oświadczenie z art. 117 ust. 4 PrZamPubl, wbrew wywodom odwołującego, jest podmiotowym środkiem dowodowym,
wymaganym do złożenia wraz z ofertą. O takim charakterze świadczy choćby to, że przepis art. 117 ust. 4 PrZamPubl
odwołuje się do przepisów art. 117 ust. 2 i ust. 3 PrZamPubl, które określają sposób spełniania warunków przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia. Oświadczenie to nie stanowi zatem treści oferty
sensu stricto. Celem jego złożenia jest bowiem wykazanie warunku udziału w postępowaniu, a więc odnosi się ono do
kwalifikacji podmiotowej. Konsekwencją takiego charakteru tego oświadczenie jest to, że podlega ono procedurze z art.
128 ust. 1 PrZamPubl.”. (analogicznie w wyroku KIO z dnia 22 listopada 2022 r. KIO 2925/22);
Ponadto w wyroku z dnia 22 lutego 2022 r. (sygn. akt KIO 295/22) Krajowa Izba Odwoławcza wskazała: „Oświadczenie
składane w trybie art. 117 ust. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych służy wykazaniu, że usługę w zakresie objętym
warunkiem udziału w postępowaniu wykona ten członek konsorcjum, który spełnia warunek.”.
66.Mając na uwadze stan faktyczny niniejszej sprawy oraz powyższe, wobec tego, że spełnianie warunku udziału w
postępowaniu w zakresie doświadczenia wykazuje wykonawca wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia – p.
G.G. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Zakład Usług Leśnych Grzegorz
G., to w kontekście dyspozycji art. 117 ust. 3 PZP, to ten właśnie wykonawca
powinien w toku realizacji zamówienia wykonać co najmniej usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości nie mniejszej
niż 2 400 000 zł brutto (zgodnie z warunkiem określonym w pkt 7.1. ppkt 4) lit. a) pkt III) SWZ).
67.Wobec tego, że powyższe zobowiązanie nie wynikało z oświadczenia załączonego do oferty, Przystępujący został
wezwany na podstawie art. 128 ust. 1 PZP do złożenia wyjaśnień i wskazania zakresu zamówienia, który zostanie
wykonany przez danego wykonawcę wspólnie ubiegającego się o udzielenie zamówienia.
Dowód: Wezwanie na podstawie art. 128 ust. 1 do złożenia wyjaśnień i wskazania zakresu oświadczenia z art. 117 ust.
4 PZP z dnia 13.12.2024 r. (w aktach Postępowania);
68.Przystępujący zgodnie z w/w wezwaniem Zamawiającego złożył wyjaśnienia i wskazał zakres zamówienia, który
zostanie wykonanych przez danego wykonawcę wspólnie ubiegającego się o udzielenie zamówienia. Z przedłożonej
przez Przystępującego odpowiedzi na w/w wezwanie wynikało, że usługę w zakresie objętym warunkiem udziału w
postępowaniu, o który mowa w pkt 7.1. ppkt 4) lit. a) pkt III) SW Z) wykona ten członek Przystępującego (członek
Konsorcjum), który spełnia ten warunek tj. że w odniesieniu do warunków dotyczących doświadczenia, wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia będą polegać na zdolnościach tego wykonawcy, który wykona usługi,
do realizacji których te zdolności są wymagane. Spełnienie tego warunku wykazał p. G.G. i z oświadczenia wykonawców
wynika, że to właśnie on wykona usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości co najmniej pow. 2 400 000 zł, zatem
wykona on usługi do realizacji których określone w warunku zdolności są wymagane. Dodatkowo Przystępujący wskazał,
że drugi członek jego Konsorcjum tj. p. A.W. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą U.L. wykonawca pozostałą
część zamówienia o wartości 1 900 000 zł.
Dowód: Odpowiedzi Przystępującego z dnia 16.12.2024 r. (w aktach Postępowania).
69.Z kolei zdaniem Odwołującego Zamawiający postąpił nieprawidłowo akceptując w/w odpowiedź Przystępującego, w
sytuacji, gdy istotną część przedmiotu zamówienia zrealizuje wykonawca, który nie wylegitymował się w Postępowaniu
doświadczeniem z zakresu usług leśnych, wymaganym przez Zamawiającego.
70.Rozumienie przepisu art. 117 ust. 3 PZP w sposób zaprezentowany w Odwołaniu jest nieprawidłowe i
spowodowałoby monopolizację rynku usług leśnych jedynie przez doświadczonych wykonawców, bowiem początkujące
firmy bez większego doświadczenia nigdy nie mogłyby nabyć doświadczenia w ramach umów zawieranych w reżimie
prawa zamówień publicznych. Istotne jest także, że usługi leśne realizowane są głównie na rzecz podmiotów
obowiązanych do stosowania PZP (tj. znacznie ograniczona jest możliwość ich wykonania na rzecz podmiotów
prywatnych), zatem mielibyśmy do czynienia z błędnym kołem, w którym brak doświadczenia w odpowiedniej skali
uniemożliwiłby uzyskanie zamówienia, a nieuzyskanie zamówienia wiązałoby się z brakiem możliwości zdobycia
doświadczenia. Przyjęcie interpretacji art. 117 PZP zaprezentowanej przez Odwołującego powodowałoby, że nawet
zawiązanie przez mało doświadczoną firmę konsorcjum z innym doświadczonym wykonawcą, uniemożliwiłoby tej firmie
zdobycie odpowiedniego doświadczenia, bowiem według Odwołującego całe zamówienie i tak musi realizować
konsorcjant legitymujący się doświadczeniem wymaganym w warunku. Takie rozumienie przepisu art. 117 ust. 3 PZP
wypaczałoby jego funkcję oraz podstawową zasadę prawa zamówień publicznych jaką jest konkurencyjność.
71.Stanowisko Odwołującego dotyczące omawianego zarzutu oparte jest tylko i wyłącznie na błędnym przekonaniu,
wynikającym z nieprawidłowego rozumienia art. 117 ust. 3 PZP, że całe zamówienie musi zostać zrealizowane przez
konsorcjanta, który wykazuje spełnienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia, podczas gdy w
rzeczywistości podział realizacji zamówienia pomiędzy konsorcjantami w zakresie wykraczającym poza usługi określone
warunku (które wykonać musi wykonawca wykazujący spełnienie tego warunku), w omawianej sprawie ma znaczenie
wtórne i poboczne, bowiem jak już wyżej wskazano - celem oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 PZP jest
weryfikacja, czy zakres zamówienia co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku udziału w postępowaniu
będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego warunku.
72.Mając powyższe na uwadze zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 117 ust. 3 i 4 PZP należy uznać za
niezasadny.
Uzasadnienie w zakresie zarzutu naruszenia art. 116 ust. 2 pzp
73.Zamawiający nie zgadza się z Odwołującym, jakoby w związku z oceną oferty złożonej przez Przystępującego doszło
do naruszenia art. 116 ust. 2 PZP. Przedmiotowy zarzut jest całkowicie niezasadny z przyczyn opisanych poniżej.
74.Niezasadne jest zatem stanowisko Odwołującego, jakoby Zamawiający naruszył w/w przepis poprzez zaniechanie
uznania, że Przystępujący nie posiada zdolności wymaganych do wykonania zamówienia pomimo, że w innych
toczących się jednocześnie, postępowaniach o udzielenie zamówień publicznych dot. świadczenia usług leśnych w roku
2025, Przystępujący zadeklarował dysponowanie tym samym potencjałem osobowym i sprzętowym, którego
dysponowanie zadeklarowało w Postępowaniu.
75.Przede wszystkim Odwołujący w żaden sposób nie wykazał, że Zamawiający w związku z oceną oferty
Przystępującego naruszył art. 116 ust. 2 PZP.
76.Zgodnie z art. 116 ust. 2 PZP oceniając zdolność techniczną lub zawodową, Zamawiający może na każdym etapie
postępowania, uznać, że wykonawca nie posiada wymaganych zdolności, jeżeli posiadanie przez wykonawcę
sprzecznych interesów, w szczególności zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych wykonawcy w inne
przedsięwzięcia gospodarcze wykonawcy może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia.
77.Należy zauważyć, iż aby można było stwierdzić, że Przystępujący nie posiada wymaganych przez Zamawiającego w
SW Z zdolności w zakresie potencjału technicznego i osób skierowanych do realizacji zamówienia w Pakiecie III i tym
samym nie wykazał spełnienia opisanego w SW Z warunku udziału w postępowaniu dla Pakietu III w tym zakresie należy
najpierw wykazać (udowodnić), że zaszła okoliczność, o której mowa w art. 116 ust. 2 PZP tj. że zaangażowanie
wskazanego sprzętu i osób do realizacji zamówienia w postępowaniach prowadzonych przez innych zamawiających
będzie miało negatywny wpływ na realizację przedmiotowego zamówienia. Oznacza to, że niezbędne jest wykazanie, że
umowa nie będzie realizowana, a przynajmniej z przyczyn obiektywnych nie będzie mogła być wykonywana przez
wskazane przez Wykonawcę osoby i sprzęt.
78.Jak wskazała Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 3 lutego 2020 r. (sygn. akt KIO 105/20) ocena realności
dostępności zdolności wykonawcy wymaganych w ramach warunków udziału w postępowaniu powinna być
każdorazowo dokonywana z uwzględnieniem okoliczności konkretnej sprawy i zależna od rodzaju potencjału oraz
sposobu i zakresu jego zaangażowania w inne przedsięwzięcia, a także możliwości zmian w tym zakresie. Krajowa Izba
Odwoławcza uznała, że trudno bezwzględnie wymagać od wykonawców biorących udział w licznych postępowania
przetargowych realizujących zadania w innym trybie, aby przystępując do składania ofert musieli już wtedy angażować
personel czy urządzenia dla każdego postępowania, wyłączając je z udziału w wykonywaniu innych zadań czy innych
postępowań przetargowych, nie mając jednocześnie wiedzy, czy w rzeczywistości będą określone zamówienie
realizować. W dalszej zaś części w/w wyroku KIO uznała, że w „rozpoznawanej sprawie należało wziąć pod uwagę
przede wszystkim to, że żadne postanowienia SIW Z nie wymagało wyłącznej dostępności wskazanych przez
wykonawcę osób i maszyn dla realizacji przedmiotowego zamówienia. Zamawiający nie wymagał, aby pracownicy
wykonawcy byli zatrudnieni w pełnym wymiarze czasu tylko dla potrzeb wykonania umowy, która zostanie zawarta z
wybranym wykonawcą. Co więcej, skoro zakresy rzeczowe przedmiotu mają charakter szacunkowy (pkt 3.1.3 SIW Z), to
również wymagane zaangażowanie pracowników i sprzętu jest jedynie szacunkowe i będzie zależne od ilości zleconych
prac, a zakres tych zleceń może się istotnie różnić w różnych okresach realizacji umowy. Należy też zwrócić uwagę na
§ 2 ust. 1 wzoru umowy, zgodnie z którym „wykonawca będzie wykonywał Przedmiot Umowy na podstawie zleceń
przekazywanych przez Przedstawicieli Zamawiającego („Zlecenie”). Zlecenie określać będzie rodzaj i zakres prac do
wykonania, termin ich realizacji, lokalizację (adres leśny), a w przypadku zaistnienia takiej potrzeby, również inne
niezbędne informacje, w tym w szczególności wymagania co do sposobu wykonania prac oraz określenie części
przedmiotu Zlecenia objętych odbiorami częściowymi oraz informacje dotyczące bezpieczeństwa i ochrony przyrody”. Z
powyższego wynika, że obciążenie pracami będzie nierównomierne w okresie trwania umowy, w zależności od
bieżących potrzeb Zamawiającego. Nie ma więc podstaw twierdzić, że przez cały okres wykonywania umowy
pracownicy i sprzęt wykonawcy muszą pozostawać do wyłącznej dyspozycji Zamawiającego w pełnym wymiarze czasu.
Dalej zauważy należy, że we wzorze umowy Zamawiający wprost dopuszcza możliwość zmiany osób, na inne
posiadające co najmniej taką samą wiedzę i kwalifikacje oraz wymagane uprawnienia, jak wymagane w SIW Z, a o
planowanej zmianie osób lub dodatkowych przy pomocy których Wykonawca wykonuje Przedmiot Umowy, Wykonawca
zobowiązany jest powiadomić Zamawiającego na piśmie przed dopuszczeniem tych osób do wykonywania prac. (…)
Jednocześnie wzór umowy nie zawiera żadnych obostrzeń, które uniemożliwiałby czy utrudniały wykonania zamówienia
przy użyciu innego sprzętu. Zauważenia wymaga również, że Odwołujący nie wykazał, aby w przypadku przetargów,
których Przystępujący wykazał ten sam potencjał osobowy i sprzętowy, warunki umowy wymagały wyłączności tego
potencjału na potrzeby tylko jednego Zamawiającego (.)”.Podobne stanowisko zostało również wyrażone w wyroku
Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 11 lutego 2020 r. (sygn. akt KIO 148/20).
79.Z kolei w wyroku z dnia 21 kwietnia 2023 r. (sygn. akt KIO 914/23) Krajowa Izba Odwoławcza „nie uznała za zasadne
zawartego w odwołaniu twierdzenia, że art. 116 ust. 2 Pzp powinien "znaleźć zastosowanie w niniejszej sprawie". Jedyną
wskazaną w odwołaniu okolicznością faktyczną uzasadniającą wniesienie odwołania w tym zakresie było to, że
"Zamawiający w zasadzie już z dniem publikacji SW Z przesądził (poprzez postanowienia cyt. pkt 7.3 SW Z), że nie
dopuszcza zaangażowania niektórych zasobów w inne przedsięwzięcia polegające na świadczeniu tożsamych usług w
innych leśnictwach (nawet sąsiadujących ze sobą)" oraz że "interpretacja art. 116 ust. 2 PZP musi uwzględniać wnioski
płynące z zapisów SW Z". Wobec przedstawionych powyższej rozważań dotyczących interpretacji pkt 7.3 SW Z, samo
wymienienie przez Przystępującego w dokumentach zatytułowanych "W YKAZ URZĄDZEŃ TECHNICZNYCH
DOSTĘPNYCH W YKONAW CY W CELU W YKONANIA ZAMÓW IENIA PUBLICZNEGO" oraz "W YKAZ OSÓB
SKIEROWANYCH PRZEZ W YKONAW CĘ DO REALIZACJI ZAMÓW IENIA" urządzeń i osób, które zostały wskazane na
potwierdzenie spełniania warunków udziału w prowadzonym przez Zamawiającego postępowaniu o udzielenie
zamówienia publicznego pod nazwą "Wykonywanie usług z zakresu gospodarki leśnej na terenie Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka w roku 2023 - przetarg II" nie może prowadzić do przyjęcia, że zaangażowanie zasobów
technicznych lub zawodowych Przystępującego w jego inne przedsięwzięcia gospodarcze może mieć negatywny wpływ
na realizację zamówienia w zakresie części nr 1 lub nr 3 zamówienia, a przez to - iż nie posiada on zdolności
technicznych lub zawodowych wymaganych postanowieniami pkt 7.1 ppkt 4 lit.
b)I) i lit. c) I) SWZ (w zakresie części nr 1 zamówienia) oraz w pkt 7.1 ppkt 4) lit. b) III) i lit.
c)III) SW Z (w zakresie części nr 3 zamówienia). Odwołujący nie wskazał w odwołaniu innych faktów, które miałyby
uzasadniać uznanie, że zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych Przystępującego w jego inne
przedsięwzięcia gospodarcze może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia w zakresie części nr 1 lub nr 3
zamówienia, skutkiem czego oceniając zdolność techniczną lub zawodową Przystępującego Zamawiający powinien był
uznać, że Przystępujący nie posiada ww. zdolności, ani nie wskazał dowodów w celu stwierdzenia takich faktów,
pomimo ciążącego na Odwołującym zgodnie z art. 534 ust. 1 Pzp obowiązku wskazania dowodów dla stwierdzenia
faktów, z których wywodzi skutki prawne. W tym stanie rzeczy brak było podstaw do stwierdzenia, że Przystępujący nie
posiada zdolności technicznych lub zawodowych wymaganych postanowieniami pkt 7.1 ppkt 4 lit. b) I) i lit. c) I) SW Z (w
zakresie części nr 1 zamówienia) oraz w pkt 7.1 ppkt 4) lit. b) III) i lit. c) III) SW Z (w zakresie części nr 3 zamówienia) ze
względu na zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych Przystępującego w jego inne przedsięwzięcia
gospodarcze. Wobec powyższego Izba nie stwierdziła, aby Zamawiający z naruszeniem art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b) Pzp
bądź art. 116 ust. 2 Pzp zaniechał odrzucenia oferty Przystępującego.”.
80.Należy wskazać, iż postanowienia SW Z nie wymagają wyłącznej dostępności wskazanych na potwierdzenie
spełnienia warunków udziału w postępowaniu osób i sprzętu dla realizacji zamówienia dotyczącego Pakietu III. Brak jest
w SW Z postanowień zakazujących wykonawcom podawania tych samych osób i sprzętu na potwierdzenie spełnienia
warunków w innych postępowaniach prowadzonych przez innych zamawiających. Poza tym Zamawiający nie
wprowadził w SW Z wymogu zatrudnienia wskazanych do realizacji osób w pełnym wymiarze czasu pracy, a we wzorze
umowy stanowiącym załącznik nr 12 do SW Z dopuścił możliwość zmiany w zakresie personelu oraz nie wprowadził
postanowień, które uniemożliwiałby lub utrudniały Wykonawcy wykonanie zamówienia przy użyciu innego sprzętu niż
wskazany w wykazie przedłożonym Zamawiającemu.
Dowód: SWZ (w aktach Postępowania).
81.Tymczasem Odwołujący poza wskazaniem, że pismem z dnia 2 stycznia 2025 r. Odwołujący powiadomili
Zamawiającego o powieleniu przez Przystępującego potencjałów sprzętowych i osobowych deklarowanych w
Postępowaniu oraz w innych , analogicznych postępowaniach z zakresu usług leśnych nie podało żądanych dowodów
świadczących o tym, że Zamawiający oceniając w Pakiecie III ofertę Przystępującego naruszył art. 116 ust. 2 PZP.
Odwołujący nie przedstawił informacji, które (mając na uwadze postanowienia SW Z, w tym wzoru umowy) rzeczywiście
potwierdzałyby, że wskazanie tych samych osób i sprzętu do realizacji w innych zamawiających negatywnie wpłynie na
realizację zamówienia. Poza tym Odwołujący nawet w Odwołaniu nie podał, które osoby i sprzęt wskazane przez
Przystępującego na potwierdzenie spełnienia warunków udziału w Postępowaniu na Pakiet III wskazał w innych
postępowaniach.
82.Mając powyższe na uwadze podniesiony w Odwołaniu zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 116 ust. 2 PZP
należy uznać za bezpodstawny.
Do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego przystąpienie zgłosili wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia, Konsorcjum: Zakład Usług Leśnych A.B., Zakład Usług Leśnych W.R.,
Przedsiębiorstwo Usługowo Handlowe K.R.. (Uczestnik lub Przystępujący). Uczestnik w odpowiedzi na odwołanie (pismo
z dnia 11.02.25) wniósł o oddalenie w całości odwołania wniesionego przez konsorcjum wykonawców: A.B., W.R. oraz
K.R. (dalej: Odwołujący) w odniesieniu do Pakietu III, gdyż nie ma uzasadnionych podstaw. W uzasadnieniu stanowiska
podał: (...)
I.Brak spełnienia warunku w postaci doświadczenia oraz naruszenie zasady jednokrotności wezwania
Nie sposób zaaprobować stanowiska, iż Przystępujący nie wykazał posiadania wymaganego doświadczenia na dzień
składania ofert. W treści JEDZ Przystępujący powołał się na realizację usługi referencyjnej do dnia 21.11.2024 r. na
kwotę nie mniejszą niż 2.400.000 zł brutto. Wbrew twierdzeniom odwołania nie przesądza to automatycznie o
niespełnieniu warunku na dzień składania ofert, tj. na 13.11.2024 r. Wskazana wartość doświadczenia odpowiada
wymaganiom SW Z, a zakres czasowy realizacji usług określony w oświadczeniu JEDZ obejmuje także dzień składania
ofert. Wobec tego Zamawiający zasadnie wezwał Przystępującego do wyjaśnienia JEDZ poprzez wskazanie, czy
Przystępujący spełniał warunek doświadczenia na dzień 13.11.2024 r. Przystępujący w wyjaśnieniach z dnia 13.01.2025
r. wyraźnie oświadczył, iż wskazane doświadczenie posiadał już w dniu upływu terminu składania ofert, tj. na 13.11.2024
r. Potwierdziły to złożone referencje datowane na dzień 21.11.2024 r., które w swej treści odnosiły się do dotychczasowej
należytej realizacji trwającej umowy. Natomiast załącznik zawierający wyszczególnienie wykonanych usług opiewał na
prace zrealizowane do 13.11.2024 r. Także podmiot wystawiający referencje (Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka) w
pismach z dnia 5.12.2024 r. oraz 17.01.2025 r. jednoznacznie potwierdził, iż wartość umowy określona w załączniku do
referencji była aktualna na dzień 13.11.2024 r.
Za bezzasadny należy uznać zarzut naruszenia przez Zamawiającego zasady jednokrotnego wezwania, zgodnie z art.
128 ust. 1 Pzp. Przywołane przez Odwołującego argumenty oraz orzecznictwo odnoszą się wyraźnie do zasady
jednokrotnego wzywania na podstawie art. 128 ust. 1 Pzp (do złożenia, poprawienia, uzupełnienia dokumentów).
Ustawodawca nie postawił żadnych ograniczeń w ilości dopuszczalnych wezwań do wyjaśnień treści oferty. Potwierdza
to orzecznictwo KIO, zgodnie z którym: „Zakaz wzywania więcej niż jeden raz do uzupełniania, w tym samym zakresie,
dokumentów na potwierdzenie warunków udziału w postępowaniu, dotyczy instytucji z art. 128 ust. 1 p.z.p. Nie dotyczy
on w szczególności instytucji wzywania do wyjaśnienia podmiotowych środków dowodowych z art. 128 ust. 4 p.z.p. Po
drugie zakaz ten nie ma związku z instytucją z art. 128 ust. 5 p.z.p.” (wyrok KIO z 24.03.2023 r., sygn. akt: 671/23).
Zamawiający nie naruszył tych zasad, gdyż zgodnie z normą art. 128 ust. 1 Pzp skierował do Przystępującego
jednokrotnie wezwanie z 19.11.2024 r. do uzupełnienia oświadczenia JEDZ. Sam Odwołujący dostrzega, iż pozostałe
pisma kierowane do Konsorcjum stanowiły wezwania do złożenia wyjaśnień. Na potrzeby wywiedzionego odwołania
bezpodstawnie próbuje nadawać im inne znaczenie niż wynikające z ich treści przekonując, że stanowią próbę obejścia
ograniczenia z art. 128 ust. 1 Pzp. Nie ma to jednak racjonalnego uzasadnienia, w tym nie znajduje potwierdzenia w
treści pism Zamawiającego. Jak zauważono w samym odwołaniu, Zamawiający skierował do Przystępującego jeszcze
trzy wezwania z dnia 13.12.2024 r., 4.12.2024 r. oraz 9.01.2025 r. jednakże były to wezwania do wyjaśnień treści oferty i
dotyczyły innych jej elementów. Wskazuje to brak możliwości uwzględnienia powyższych zarzutów.
II.Wezwanie do złożenia dodatkowych wyjaśnień
Wbrew twierdzeniom odwołania, wezwania kierowane przez Zamawiającego do złożenia wyjaśnień samodzielnie nie
sugerowały braku spełnienia przez Przystępującego warunków udziału w postępowaniu. Z ich treści wynika tylko tyle, iż
Zamawiający miał wątpliwości co do oświadczeń Konsorcjum, gdyż nie pozwalały na jednoznaczne stwierdzenie
posiadania wymaganych referencji. Takie niejasności nie tylko uprawniały, ale wręcz obligowały Zamawiającego do
wezwania Konsorcjum do złożenia stosownych wyjaśnień. Odwołujący jedynie na potrzebę sformułowania odwołania
bezpodstawnie próbuje nadać wezwaniom do wyjaśnień kierowanym przez Zamawiającego inne znaczenie niż
wynikające z ich treści. W tym kontekście Odwołujący podnosi, iż nie można aprobować uzupełniania treści oświadczeń
niezawartych uprzednio w weryfikowanych dokumentach. To stanowisko nie ma jednak przełożenia na realia niniejszej
sprawy. Wyjaśnienia Przystępującego z dnia 13.01.2025 r. mieściły się w granicach zakreślonych pierwotnie w
oświadczeniu JEDZ, tj. zrealizowanie określonych usług na dzień 13.11.2024 r. zawierało się w widełkach wyznaczonych
w JEDZ z zakresem na dzień 21.11.2024 r. Wyjaśnienia Konsorcjum, poświadczyły iż zakres rzeczowo-wartościowy
usług referencyjnych był aktualny na dzień 13.11.2024 r. Niezasadne jest także podnoszenie naruszenia przez
Zamawiającego art. 128 ust. 5 Pzp. Przepis statuuje jednostronne uprawnienie Zamawiającego do uzyskiwania informacji
od podmiotów będących w ich posiadaniu. Wobec wątpliwości powstałych tak naprawdę na podstawie referencji
wystawionych przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka, koniecznym stało się wezwanie podmiotu do ustosunkowania się
do treści uprzednio wystawionego przez niego dokumentu. Nadleśnictwo jednoznacznie potwierdziło posiadanie przez
Przystępującego doświadczenia na podstawie zadeklarowanej umowy referencyjnej, na dzień 13.11.2024 r.
Powyższe wskazuje, iż zarzut naruszenia art. 128 ust. 4 oraz 5 Pzp nie ma uzasadnionych podstaw, a Konsorcjum
wykazało spełnienie warunku dotyczącego doświadczenia.
II.Odstąpienie od złożenia wykazu usług
Odwołujący dalej podnosi naruszenie art. 127 ust. 2 Pzp poprzez zaniechanie żądania od Konsorcjum złożenia
podmiotowego środka dowodowego w postaci wykazu usług. Zgodnie z dyspozycją art. 127 ust. 2 Pzp Zamawiający nie
wzywa do złożenia podmiotowych środków dowodowych, jeżeli podmiotowym środkiem dowodowym jest oświadczenie,
którego treść odpowiada zakresowi oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 Pzp (JEDZ). W celu zastosowania
przepisu należy ocenić, czy treść oświadczeń zawartych w JEDZ odpowiada zakresowi wymaganemu w podmiotowych
środkach dowodowych (w tym wypadku w wykazie usług). Z pewnością z taką sytuacją mamy do czynienia w niniejszej
sprawie, tj. w JEDZ zawarto wszystkie elementy odpowiadające konstrukcyjnie i merytorycznie treści wykazu usług.
Oświadczenie, o którym mowa w art. 125 ust. 1 Pzp w tym kontekście będzie podlegał takiej samej ocenie jak
podmiotowy środek dowodowy. Nie sposób mówić o wystąpieniu jakichkolwiek braków co do podmiotowych środków
dowodowych złożonych przez Przystępującego. Przedstawił on oświadczenie JEDZ, które w swojej treści zawierało
wszystkie elementy wymagane dla m.in. wykazu usług. Nawet uznanie, iż JEDZ było niewystarczające (z czym
Przystępujący się nie zgadza), niezłożenie tego dokumentu przez Konsorcjum nie uzasadnia odrzucenia oferty w oparciu
o art. 226 ust. 1 pkt 2) lit. b) Pzp. Zgodnie z art. 126 ust. 1 Pzp, podmiotowe środki dowodowe są składane na wezwanie
Zamawiającego. W niniejszym postępowaniu Zamawiający na żadnym etapie postępowania nie wzywał Konsorcjum do
przedstawienia wykazu usług. Nie rozpoczął zatem bieg termin na złożenie takiego dokumentu. Ukazuje to, iż zarzut
nieodrzucenia oferty na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2) lit. b) Pzp jest co najmniej przedwczesny, gdyż jego skuteczne
forsowanie wymaga jest możliwe dopiero po uprzednim bezskutecznym wezwaniu Przystępującego do złożenia wykazu
usług, co w niniejszej sprawie nie miało miejsca.
Ustosunkowując się do zarzutów co do rozbieżności między datami podanymi w JEDZ i referencjach wyjaśniam, iż
oświadczenie Przystępującego dotyczące doświadczenia odpowiadało w pełni treści referencji wystawionych przez
podmiot, na rzecz którego usługi zostały wykonane (Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka). Zamawiający w trybie art. 128 ust.
5 Pzp samodzielnie zweryfikował dokumenty, zwracając się do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka o potwierdzenie
oświadczenia Przystępującego. Prowadziło to do słusznej konkluzji, iż Przystępujący spełnił warunki udziału w
postępowaniu. W tych realiach nie sposób wywodzić, że przykładowo omyłka co do daty zawarcia poprzedniej umowy
(niezależnie czy byłby to 1 stycznia 2024 r. czy 12 lutego 2024 r.) mogła mieć jakikolwiek wpływ na decyzje
podejmowane przez Zamawiającego i spełnienie warunku udziału w postępowaniu. Tym bardziej jeżeli jej źródłem było
oświadczenie zamawiającego Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka, na rzecz którego Przystępujący realizował umowę na
podobne usługi. Przystępujący jak i Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka potwierdzili, iż G.G. na dzień składania ofert
posiadał wymagane SWZ doświadczenie dla realizacji Pakietu III.
IV.Świadczenie usług referencyjnych przez innych wykonawców
Odwołujący w uzasadnieniu podniósł, iż doświadczenie, na które powołuje się G.G. jest doświadczeniem całego
konsorcjum realizującego umowę zawartą z Nadleśnictwem Bystrzyca Kłodzka, co miało skutkować wykazaniem
doświadczenia w realizacji usług, których członkowie Konsorcjum nie wykonali. Twierdzenie to pozostaje gołosłowne,
gdyż z całą pewnością wykonawca Grzegorz G. wykonywał usługi objęte referencjami. W tym kontekście warto
przytoczyć stanowisko KIO wyrażone w wyroku z dnia 16 lutego 2018 r., sygn. akt: KIO 177/18: „Należy przyjąć, że
wykonawca składając oświadczenie o posiadaniu wymaganego doświadczenia i wskazując na robotę, w ramach której
doświadczenie to zdobył, jednocześnie oświadcza, że realnie brał udział w części zamówienia wymaganej dla wykazania
spełniania warunków udziału w postępowaniu. Okoliczność przeciwna powinna być dowiedziona przez stronę
wywodzącą z niej skutki prawne tj. w tym przypadku – Odwołującego, który tego nie uczynił. Dodać należy, że brak jest
podstaw dla przyjęcia, że to Zamawiający powinien w każdym przypadku weryfikować faktyczny udział w realizacji
zadania referencyjnego wykonawcy powołującego się na doświadczenie zdobyte w ramach konsorcjum. Obowiązek taki
nie wynika z przepisów prawa, co więcej – jeżeli Zamawiający nie poweźmie w tym zakresie wątpliwości, nie ma również
podstaw dla wezwania wykonawcy do wyjaśnień w tym zakresie.”
V. Podział czynności pomiędzy konsorcjantów
Odwołujący podważa prawidłowość oświadczenia zawartego w pkt 7 formularza ofertowego dotyczącego podziału
czynności pomiędzy poszczególnych Konsorcjantów. Przystępujący w w pkt 7 formularza ofertowego wskazał, iż Zakład
Usług Leśnych G.G. wykona usługi z zakresu gospodarki leśnej stanowiące co najmniej 50% łącznej wartości usług
wymaganej w warunku dotyczącym doświadczenia. Treść tego oświadczenia powinna być odczytywana przy
uwzględnieniu szczególnych wymagań, jakie postawił Zamawiający przed wykonawcami składającymi ofertę wspólną.
Zgodnie z pkt 7.1. ppkt IV lit. a) IV SW Z, Zamawiający określił, iż wymagane doświadczenie w realizacji usług z zakresu
gospodarki leśnej w przypadku wykonawców ubiegających się wspólnie o udzielenie zamówienia, powinien wykazać co
najmniej jeden z takich wykonawców, a wartość usługi powinna stanowić co najmniej 50% łącznej wartości usług
wymaganych w warunku dotyczącym doświadczenia. Potwierdzono to także w pkt 7.4. SW Z. Ponadto, w pkt 7
formularza ofertowego stanowiącego załącznik nr 1 do SW Z – tj. w miejscu przewidzianym na oświadczenie, o którym
mowa w art. 117 ust. 4 Pzp, Zamawiający poczynił zastrzeżenie/wyjaśnienie co do sposobu wypełnienia oferty
„Zamawiający przypomina, że ten członek konsorcjum/wspólnik w spółce cywilnej, który wykazuje spełnianie warunku
udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia musi wykonać co najmniej prace o rodzaju i wartości wskazanej w
tym warunku. Dopuszczalne jest również wskazanie, że wszyscy wykonawcy wykonają cały zakres wspólnie bez
wyraźnego podziału”.
Mając na uwadze powyższe postanowienia SW Z oraz instrukcje Zamawiającego, Przystępujący prawidłowo wypełnił
wskazane oświadczenie deklarując, iż Zakład Usług Leśnych G.G. wykona co najmniej 50% usług z zakresu gospodarki
leśnej, zgodnie z wymaganiami SW Z dotyczącymi doświadczenia wykonawców ubiegających się wspólnie o
zamówienie. Zamawiający w celu usunięcia wszelkich wątpliwości wezwał Przystępującego pismem z 13.12.2024 r. do
złożenia wyjaśnień i wskazania zakresu zamówienia, który zrealizuje drugi członek Konsorcjum. Zamawiający
argumentował, iż w oświadczeniu wskazano tylko jednego wykonawcę, gdy powinni zostać wyszczególnieni wszyscy.
Nie miał przy tym wątpliwości co do prawidłowego określenia w ofercie zakresu realizowanego przez G.G.. W
odpowiedzi z dnia 16.12.2024 r. Przystępujący doprecyzował, iż przewidywany udział G.G. w realizacji usług z zakresu
gospodarki leśnej wynosi powyżej 2.400.000 zł, zaś zakres przewidziany dla drugiego członka konsorcjum to pozostała
część ok. 1.900.000 zł. Jest to oświadczenie prawidłowe i potwierdzające wymagania Zamawiającego postawione przed
wykonawcami ubiegającymi się wspólnie o udzielenie zamówienia. Zgodnie z wyrokiem KIO z 20.11.2023 r. KIO 3254/23:
„Wskazany w oświadczeniu z art. 117 ust. 4 p.z.p. podział zadań pomiędzy członków konsorcjum może być różny, w
zależności od charakteru zamówienia. Podział taki może mieć charakter "jakościowy", tj. jeden rodzaj czynności (np.
usług) będzie wykonywany przez pierwszego członka konsorcjum, a inny rodzaj czynności przez drugiego członka
konsorcjum. Możliwy jest również podział "ilościowy" zakładający, że każdy z wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia będzie wykonywać wszystkie rodzaje czynności wchodzących w zakres zamówienia, a
rozdzieleniu między wykonawców ulega jedynie ilość czynności (usług) bez względu na ich rodzaj.”
Wobec powyższego, brak jest podstaw do uwzględnienia zarzutów odwołania odnoszących się do treści ww.
oświadczenia złożonego przez Konsorcjum, gdyż odpowiada ono szczególnym wymaganiom jakie postawił
Zamawiający przed wykonawcami ubiegającymi się wspólnie o zamówienie.
VI. Powielenie potencjałów w innych nadleśnictwach
W kontekście podniesionego naruszenia art.116 ust. 2 Pzp należy mieć na uwadze, iż dyspozycją tego przepisu objęto
uprawnienie, a nie obowiązek Zamawiającego do przeprowadzania dodatkowej weryfikacji zdolności do wykonania
zamówienia. Decyzja o skorzystaniu z tej instytucji w konkretnym postępowaniu stanowi autonomiczną decyzję
Zamawiającego i nie może być mu narzucona. Ponadto, zaangażowanie zasobów w inne przedsięwzięcie gospodarcze
musi mieć charakter dokonany, tj. podjęcie zobowiązania i realne skierowanie zasobów do realizacji innej umowy.
Odwołujący powołuje się ogólnikowo na fakt złożenia przez Konsorcjum oferty z tożsamymi zasobami w innych
postępowaniach o udzielenie zamówienia. Jednak samo złożenie oferty nie przesądza o uzyskaniu zamówień i realnym
skierowaniu tych zasobów do ich wykonania. Ponadto, w toku realizacji każdego kontraktu (nawet publicznego)
wykonawca ma możliwość zmiany zasobów i zastąpienia ich innymi spełniającymi tożsame wymagania. Członkowie
Konsorcjum na potrzeby realizowanych usług posiadają bardzo duży potencjał osobowy oraz sprzętowy. Nie ma więc
problemu z zapewnieniem realizacji umowy przy udziale zespołu osób oraz sprzętu spełniających wymagania SW Z. Jak
słusznie wyjaśniła KIO w wyroku z dnia 14.03.2022 r. sygn. akt: KIO 464/22: „Trudno bezwzględnie wymagać od
wykonawców biorących udział w licznych postępowaniach przetargowych lub realizujących zadania w innym trybie, aby
przystępując do składania ofert musieli już wtedy angażować personel czy urządzenia dla każdego postępowania,
wyłączając je z udziału w wykonywaniu innych zadań czy z innych postępowań przetargowych, nie mając jednocześnie
wiedzy, czy w rzeczywistości będą określone zamówienie realizować. Istotne jest, czy w przypadku uzyskania
zamówienia zasób wskazany w toku postępowania będzie dostępny na potrzeby realizacji danego zadania. O ile istnieje
realna możliwość zapewnienia, że ten personel czy urządzenia będą mogły posłużyć do realizacji zamówienia, o które
wykonawca się ubiega, zamawiający powinien to uwzględnić oceniając potencjał wykonawcy.”
W zarzucie dotyczącym art. 116 ust. 2 Pzp Odwołujący nie argumentuje jakie skutki dla wyniku postępowania mogło
mieć naruszenie tej regulacji. Zatem brak jest podstaw do uwzględnienia powyższego zarzutu.
Skład Krajowej Izby Odwoławczej (Izba lub KIO) rozpoznający wniesione odwołanie ustalił i zważył, co
następuje:
Odwołania zarządzeniem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 05.02.2025 r. na podstawie art. 544 ust. 2
ustawy z dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych (tj. Dz. U. z 2024 r. poz. 1320)zostały skierowane do
łącznego rozpoznania przez Krajową Izbę Odwoławczą.
Sygn. akt: KIO 285/25
Odwołanie zostało wniesione w zakresie pakietu IV. Wnoszące odwołanie Konsorcjum: wykonawcy wspólnie ubiegający
się o udzielenie zamówienia: Zakład Usług Leśnych G.W., Usługi Leśne G.W., Usługi Leśne K.W. (Odwołujący Wlaź lub
Odwołujący 1) kwestionując wybór oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego,
Konsorcjum: G.G. Zakład Usług Leśnych oraz A.W. Usługi Leśne (Konsorcjum lub Uczestnik) wskazało na naruszenie:
1)art. 226 ust. 1 pkt 5) Pzp:
a)w zw. z art. 16 ust. 1 Pzp z uwagi na zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum pomimo jej niezgodności ze
Specyfikacją Warunków Zamówienia (punkt 7.3.), w którym to Zamawiający w sposób jednoznaczny wskazał, że w
przypadku ubiegania się o udzielenie zamówienia publicznego na kilka pakietów Wykonawca nie może celem wykazania
spełniania warunków udziału w postępowaniu wskazywać w więcej niż jednym pakiecie wartości tego samego
doświadczenia, tych samych osób przewidzianych do realizacji zamówienia oraz tych samych maszyn leśnych typu
harwester lub tych samych ciągników zrywkowych, podczas gdy Konsorcjum w każdej ofercie składanej do pakietów nr I,
II, III i IV powoływało się na to samo doświadczenie, a także na częściowo pokrywające się zasoby (osoby i sprzęt), co w
sposób oczywisty narusza zasadę równego traktowania wykonawców wyrażoną w art. 16 PZP,
b)w zw. z art. 117 ust. 4 Pzp z uwagi na zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum pomimo jej niezgodności ze
Specyfikacją Warunków Zamówienia (punkt 7.1. ppkt 4) lit. a) IV, w którym to Zamawiający wskazał, że Wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia zobowiązani byli dołączyć do oferty oświadczenie, z którego wynika,
które usług wykonają poszczególni Wykonawcy, natomiast w ofercie Konsorcjum właściwe oświadczenie nie zostało
złożone (o czym niżej).
2)art. 224 ust. 6 oraz art. 226 ust. 1 pkt 8) Pzp z uwagi na zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum, pomimo że
złożone przez Konsorcjum wyjaśnienia wraz z dowodami nie uzasadniają podanej w ofercie ceny w zakresie punktów nr
5, 22, 23, 25, 28, 32, 40, 41, 42, 43, 50 oraz 51 oferty i dowodzą, że jest to cena rażąco niska,
3)art. 226 ust. 1 pkt 3) Pzp:
a)w zw. z art. 117 ust. 4 Pzp z uwagi na zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum, pomimo że w złożonej ofercie
(punkt 7) nie wskazano jakie usługi wykonają poszczególni członkowie Konsorcjum ubiegający się o zamówienie, a
wskazano jedynie przybliżony udział procentowy jednego z członków Konsorcjum, a po wezwaniu przybliżony udział
kwotowy członków Konsorcjum, czego nie sposób uznać za spełniające wymogi wskazane w powołanym powyżej
przepisie, co powinno skutkować odrzuceniem oferty Konsorcjum,
b)w zw. z art. 219 ust. 1 i 2 Pzp z uwagi na zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum, pomimo że w toku postępowania
o udzielenie zamówienia publicznego Konsorcjum zmieniło (lub uzupełniło – co również jest niedopuszczalne – wyr. KIO
z 30.08.2017 r. sygn. KIO 1664/17) treść złożonej oferty (gdzie wskazano udział członka Konsorcjum jako co najmniej
50%), poprzez niedookreślone wskazanie w piśmie z dnia 16.12.2024r., że przewidywany udział G.G. prowadzącego
działalność pod nazwą Zakład Usług Leśnych G.G. w zakresie usług dot. gospodarki leśnej objętych przedmiotem
zamówienia wynosi powyżej 2.000.000 zł, natomiast przewidywany udział A.W., prowadzącego działalność gospodarczą
pod nazwą U.L. w zakresie usług dot. gospodarki leśnej objętych przedmiotem postępowania wynosić miał ok. 1.700.000
zł.
c)w zw. z art. 128 ust. 1 i ust. 4 Pzp, art. 226 ust. 1 pkt. 2 lit. b) i c) w zw. z art. .125 ust. 1 Pzp z uwagi na naruszenie
zasady jednokrotnego wezwania w trybie art. 128 ust. 1 Pzp do złożenia, uzupełnienia lub poprawienia podmiotowych
środków dowodowych oraz nieuprawnionego dopuszczenia do złożenia przez Konsorcjum potwierdzenia spełnienia
warunku zdolności technicznej lub zawodowej, mimo, że wezwanie nie może prowadzić do nadawania tym dokumentom
nowej treści,
d)w zw. z art. 109 ust. 1 pkt 8) Pzp z uwagi na zaniechanie wykluczenia Konsorcjum z postępowania, podczas gdy
należy uznać, że złożone przez Konsorcjum referencje potwierdzające spełnienie warunku zdolności technicznej lub
zawodowej wprowadziły Zamawiającego w błąd co do spełnienia przez Konsorcjum warunków udziału w postępowaniu,
e)w zw. z art. 116 ust. 2 Pzp z uwagi na zaniechanie dokonania przez Zamawiającego oceny w zakresie wpływu
zaangażowania jednego z członków Konsorcjum – A.W. - w inne przedsięwzięcia gospodarcze, pomimo że
zaangażowanie to może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia przez Konsorcjum,
f)art. 226 ust. 1 pkt. 2 lit. b) w zw. z § 9 ust. 1 pkt. 2) rozporządzenia Ministra Rozwoju, Pracy i Technologii z dnia 23
grudnia 2020 r. w sprawie podmiotowych środków dowodowych oraz innych dokumentów lub oświadczeń, jakich może
żądać zamawiający od wykonawcy (Dz.U. poz. 2415) – zwanym dalej „Rozporządzeniem” poprzez zaniechanie
odrzucenia oferty Konsorcjum, pomimo nieprzedstawienia dowodu określającego, że usługa wskazana na potwierdzenia
spełnienia warunku zdolności technicznej lub zawodowej (doświadczenia) spełnia ten warunek, a tym samym wybór
oferty Konsorcjum mimo, że złożona oferta nie spełnia warunku udziału w postępowaniu,
4) w konsekwencji (dotyczy wszystkich zarzutów powyżej) – naruszenie art. 16 i 17 ust. 1 i ust. 2 PZP poprzez
prowadzenia postępowania w sposób niezapewniający zasad zachowania uczciwej konkurencji, równego traktowania
wykonawców, zasady przejrzystości i proporcjonalności, a także zasady efektywności i legalizmu.
Rozpoznając zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 5) Pzp w zw. z art. 16 ust. 1 Pzp w zakresie referencyjnego
zamówienia – powoływanie się przez Konsorcjum G. G. i A. W. na to samo doświadczenie, a także na częściowo
pokrywające się zasoby (osoby i sprzęt), Izba miała na uwadze postanowienie punktu 7.3 SW Z. Zgodnie z tym
postanowieniem:
„3. Jeżeli Wykonawca ubiega się o udzielenie zamówienia na kilka Pakietów, nie może celem wykazania spełnienia
warunków udziału w postępowaniu wskazywać w więcej niż jednym Pakiecie:
1) wartości tego samego doświadczenia,
2) tych samych osób przewidzianych do realizacji zamówienia do pełnienia takich samych funkcji, przy czym
Zamawiający dopuszcza, aby osoba, która ukończyła szkolenie w zakresie pracy ze środkami chemicznymi zgodnie z
rozporządzeniem Ministra Rolnictwa i Rozwoju Wsi z dnia 8 maja 2013 roku w sprawie szkoleń w zakresie środków
ochrony roślin (tekst jedn. Dz. U. z 2022 r. poz. 824) lub posiadająca odpowiadające jej uprawnienia wydane na podstawie
poprzednio obowiązujących przepisów, które uprawniają do pracy w kontakcie ze środkami ochrony roślin, albo
odpowiadające im uprawnienia wydane w innych Państwach Członkowskich Unii Europejskiej, była wskazywana w więcej
niż w jednym Pakiecie,
3) tych samych maszyn leśnych typu harwester oraz tych samych ciągników zrywkowych lub ciągników
przystosowanych do zrywki drewna”.
Brzmienie tego postanowienia nie pozwala na jego rozumienie w sposób argumentowany w odwołaniu. Izba
zgodziła się ze stanowiskiem Zamawiającego i Uczestnika, że zawarte w tym postanowieniu zastrzeżenie wg ppkt 1) nie
ograniczało wykonawcy do możliwości powoływania się na to samo doświadczenie w ramach jednego kontraktu,
albowiem to ograniczenie dotyczy tylko wartości tego doświadczenia. To oznacza, że w ramach wskazanych pakietów,
w tym przypadku pakietu IV wykonawca mógł powołać się na doświadczenie w realizacji tej samej umowy, o ile jej
wartość była równa lub przekraczała łączną wartość doświadczenia wymaganego w pakietach na które składana jest
oferta. Przykładowo, jak podał Uczestnik, mając jedną referencję na 3 mln zł nie można było posługiwać się taką
referencją w stosunku do kilku części (pakietów), dla których suma wymaganych wartości byłaby wyższa niż wartość
tego doświadczenia. Natomiast w przypadku, gdy wartość usługi referencyjnej jest wyższa niż łączna wartość określona
w warunkach udziału (tak jak ma to miejsce w niniejszej sprawie) to można było posłużyć się taką referencją. Zakaz
łączenia dotyczy bowiem „wartości tego samego doświadczenia”, a nie tego samego doświadczenia jako takiego. Izba
za Uczestnikiem wskazuje: „Jeśli zatem wartość referencji na sumę 10.115.150,64 zł, jakimi dysponuje Przystępujący
przekracza wymagane kwoty dla wszystkich pakietów (dla Pakietu I - 2.800.000,00 zł, Pakietu II – 1.700.000,00 zł, Pakietu
III – 2.400.000,00 zł, Pakietu IV – 2.000.000,00 zł), to wykazał prawidłowo spełnianie warunku udziału”.
Izba zwraca ponownie uwagę na brzmienie punktu 7.1. ppkt 4) lit. a) IV, którego dotyczy ten zarzut, w związku z
warunkiem odnoszącym się do liczby osób oraz maszyn którą był zobowiązany dysponować wykonawca. W tym
przypadku zgodziła się z Zamawiającym i Uczestnikiem, że Konsorcjum odnosi się ogólnie do tej kwestii w opisie zarzutu
na jego str 2, w uzasadnieniu natomiast do tego zarzutu nie wyjaśnia, których osób i maszyn ten zarzut dotyczy. Tak jak
wskazał Uczestnik, w pakietach I, II, III i IV powołał inny sprzęt (oznaczony innymi nazwami i numerami identyfikacyjnymi)
oraz inne osoby skierowane do realizacji zamówienia. Jedyną osobą powtarzającą się w tych pakietach jest p. S.D., jako
posiadający uprawnienia- szkolenie w zakresie pracy ze środkami chemicznymi. Powołanie tej osoby we wszystkich
pakietach – zgodnie z ppkt 2) cytowanego wyżej pkt 7.3 SWZ - było dopuszczalne.
W odniesieniu do naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 5) Pzp w zw. z art. 117 ust. 4 Pzp Izba wskazuje, że ten zarzut
odnosi się do podmiotowego środka dowodowego. W myśl bowiem: art. 117 ust.4 ustawy Pzp: „W przypadku, o którym
mowa w ust. 2 i 3, wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia dołączają odpowiednio do wniosku o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu albo do oferty oświadczenie, z którego wynika, które roboty budowlane, dostawy
lub usługi wykonają poszczególni wykonawcy”, który podlega uzupełnieniu na podstawie art. 128 ust.1 ustawy Pzp. Tak
jak wskazali Zamawiający i Uczestnik brak złożenia takiego oświadczenia nie powoduje niezgodności oferty z warunkami
zamówienia, tylko stanowi brak wykazania przez wykonawcę spełnienia warunku udziału w postępowaniu. Zamawiający
w takim przypadku wzywa wykonawcę do jego uzupełnienia na podstawie wskazanego art. 128 ust. 1 Pzp, a nie odrzuca
ofertę wykonawcy na podstawie wskazanego w odwołaniu art. 226 ust. 1 pkt 5 Pzp jako niezgodnej z warunkami
zamówienia.
W konkluzji Izba stwierdza, że wskazany w odwołaniu zarzut w jego punkcie 1) nie podlega uwzględnieniu.
W zakresie zarzutu z punktu 2) naruszenia art. 224 ust. 6 oraz art. 226 ust. 1 pkt 8) Pzp w jego opisie Odwołujący
wskazał na pozycje nr 5, 22, 23, 25, 28, 32, 40, 41, 42, 43, 50 oraz 51 oferty uzasadniając, że wyjaśnienia wraz z
dowodami nie uzasadniają podanej w ofercie ceny i dowodzą, że jest to cena rażąco niska. Izba zgodziła się z
Uczestnikiem i Zamawiającym, że w uzasadnieniu faktycznym tego zarzutu nie wskazano na okoliczności faktyczne w
odniesieniu do wszystkich kwestionowanych pozycji ograniczając argumentację w zakresie tego zarzutu do pozycji 25 -
Dowóz sadzonek, pozycji 41- Żelowanie 1-latek oraz pozycji 50 - Prace wykonywane innym sprzętem mechanicznym.
Przepis art. 516 ust.1 wymaga nie tylko zwięzłego przedstawienia zarzutów (pkt 8) ale także w myśl pkt 10 wskazania
okoliczności faktycznych (i prawnych) uzasadniających wniesienie odwołania oraz dowodów na poparcie przytoczonych
okoliczności. Tym samym Izba w związku z art. 555 ustawy Pzp tylko w zakresie tych trzech pozycji odniosła się do
podnoszonego zarzutu. W myśl bowiem tego przepisu rozpoznaniu podlega tylko zarzut podniesiony w odwołaniu w
odniesieniu do którego wskazany przepis wymaga podania okoliczności nie tylko prawnych ale i faktycznych.
Izba – podobnie jak Zamawiający i Uczestnik – zwraca uwagę, że cena oferty wykonawcy nie wyczerpuje
znamion ceny rażąco niskiej, o których mowa w art. 224 ust. 2 Pzp. Całkowita cena oferty Uczestnika nie jest niższa o
30% od wartości zamówienia powiększonej o należny podatek od towarów i usług, ustalonej przed wszczęciem
postępowania oraz nie jest niższa o 30 % od średniej arytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert, do których odnosi
się wskazany przepis. Z przedłożonych dokumentów w sprawie wynika, że Uczestnik w odpowiedzi na wezwanie
skierowane do wykonawcy przez Zamawiającego na podstawie art. 224 ust. 1 Pzp w piśmie z dnia 6.12.2024 r.
dotyczącym wskazanych wyżej pozycji (nr 5, 22, 23, 25, 28, 32, 40, 41, 42, 43, 50 oraz 51) przedstawił wyjaśnienia w
piśmie z dnia 6.12.
2024 r. zawierające uzasadnienie zaoferowanych cen jednostkowych. Zdaniem Odwołującego wyjaśnienia te nie
zawierają: szczegółowego wyliczenia do poszczególnych pozycji,. W tym przypadku wskazał na: brak podania ile dni
roboczych jest przewidzianych do wykonania danej pracy, ilu pracowników jest przewidzianych do wykonania danej
pracy, jakie maszyny i sprzęt są konieczne do wykonania danej pracy, brak podania rodzaju i kosztu paliwa maszyn i
sprzętu, w tym oleju BIO, przy założeniu ilości spalania, brak podania kosztów dojazdu na miejsce prac, brak podania
odległości dojazdu od lokalizacji prac, brak podania jakim samochodem i z jakim zużyciem paliwa będzie odbywał się
dowóz pracowników, brak podania samochodu osobowego do dowozu pracowników (brak w wykazie środków trwałych i
w pozostałych dokumentach), podanie tylko 1 pracownika – operatora maszyn leśnych z wynagrodzenie minimalnym
4300 zł. brutto – poniżej wynagrodzenia ustawowego w 2025 r. wynoszącego 4666 zł. określenie kosztu miesięcznego
wynagrodzenia na 6 080,00 zł. przy wskazaniu w uzupełnionym w dniu 24.11.2024 r. trzech kolejnych pracowników, brak
podania dla poszczególnych pozycji kosztów robocizny, sprzętu i kosztów eksploatacyjnych, powołanie się na zaplecze
potencjału ludzkiego rozmieszczonego w niedalekiej odległości od Nadleśnictwa, a tym samym na minimalne koszty
dojazdu i dodatkowe koszty (bliżej nieokreślone).
Izba mając na uwadze treść wezwania z dnia 29.11.2024 r. skierowanego do Uczestnika zgodziła się z
Zamawiającym, że w tym wezwaniu nie wymagał konkretnie, aby wskazane powyżej dane zostały podane w wyjaśnieniu.
Natomiast złożone przez Uczestnika odpowiadały treści wezwania. Z tych wyjaśnień jak i przedłożonej kalkulacji – jak
podał Zamawiający – w odniesieniu do pozycji 50 wynika, że przy obliczaniu ceny jednostkowej dotyczącej czynności
przy realizacji, której będzie uczestniczył operator maszyn leśnych ujęte zostało obowiązujące w roku 2024
wynagrodzenie minimalne 4.300 zł brutto. Do tych wyjaśnień Uczestnik dołączył jako dowód przykładową umowę o pracę
na okoliczność kosztów zatrudnienia w roku 2024, a zatem przed zmianą wysokości minimalnego wynagrodzenia w
2025 r. Wskazany w wyjaśnieniach koszt operatora wynosi 38 zł, a tym samym jest zgodny z minimalną stawką godziną
w wysokości 30,50 zł. Z kolei w odniesieniu do pozycji 25 Uczestnik wskazał na marżę przy przewiezieniu 20.000 szt.
sadzonek przez jednego pracownika, która wynosi 96 zł. W ocenie Odwołującego wycena tej pozycji jest zbyt niska,
powinna bowiem uwzględnić koszty transportu w postaci samochodu dostawczego (paliwo, eksploatacja, ubezpieczenia
itp.). Te twierdzenia odniósł do sadzonek 2-3 letnich podnosząc, że z uwagi na ich wielkość trzeba wykonać większą
liczbę kursów, aby być w stanie pomieścić taką ilość. W tym przypadku wykonawca kierował się, zdaniem Izby, własną
organizacją pracy, albowiem nie przedstawił argumentacji przeciwnej do twierdzeń Zamawiającego (pkt 31 odpowiedzi),
że „Przy odpowiedniej organizacji pracy na szkółce (odpowiednia liczba pracowników) szkółka jest w stanie przygotować
jednorazowo nie mniej niż 20 000 sztuk sadzonek w zależności od gatunku na jeden transport. Sadzonki np. Dębu czy
Buka wiązane są w pęczki po 50 sztuk natomiast Brzozy i Sosny 2-letniej nawet 100 sztuk, Sadzonki sosny 1-rocznej
przygotowywane są w pojemnikach nawet do 500 sztuk. Ułatwia to znacznie układanie sadzonek na środkach transportu.
Wyładunek sadzonek następuje bezpośrednio przy dołach na pozycji cięć, co ogranicza czas na wyładunek sadzonek,
W opinii Zamawiającego przy tej ilości sadzonek i jednorazowym ich transportem bez konieczności wykonywania
wielokrotnych kursów umożliwia zabezpieczenie ich na powierzchni zgodnie z obowiązującym standardem technologii i
wykonawstwa prac leśnych. W przypadku 1-latek iglastych zgodnie z katalogiem norm czasu dla prac wykonywanych w
zagospodarowaniu lasu wyładunek i dołowanie z zabezpieczaniem 20000 sadzonek zajmuje 4,68h, natomiast 2-3 latek
liściastych 10,18h. W zależności od konfiguracji ilości sadzonek w danym wieku średnio przyjąć można, że czas na w/w
prace wyniesie około 7 godzin. Czas dojazdu ze szkółki leśnej nawet do najdalej położonych oddziałów leśnych
Nadleśnictwa nie zajmuje więcej niż 1h”. Zamawiając przedstawiając tę argumentację wskazał na definicję normogodziny
zawartą w Katalogu norm czasu dla prac wykonywanych przy zagospodarowaniu lasu, stanowiącym załącznik do
Zarządzenia Dyrektora Generalnego Lasów Państwowych Nr 15 z dnia 24 stycznia 2023 r. dostępnym na stronie
zamawiającego. Zgodnie ze wskazaną definicją (...) jest to jednostka czasu określająca średni niezbędny nakład czasu
pracy na jednostkę wyrobu przy określonych warunkach techniczno-organizacyjnych i normalnym tempie pracy z
uwzględnieniem czasów uzupełniających i czasów przygotowawczo-zakończeniowych”.
Izba w tym miejscu zwraca uwagę, że w myśl art. 534 ust.1 ustawy Pzp: „Strony i uczestnicy postępowania
odwoławczego są obowiązani wskazywać dowody dla stwierdzenia faktów, z których wywodzą skutki prawne” . Takich
dowodów Odwołujący przemawiających za wadliwością tej kalkulacji nie przedstawił, a tym samym brak było podstaw do
kwestionowania przez Izbę kalkulacji Uczestnika dla tej pozycji.
W odniesieniu do poz. 41 (Żelowanie 1-latek) Odwołujący zakwestionował wyjaśnienia Uczestnika, że jedna
osoba w ciągu 8 godzin pracy żeluje 35 000 szt. sadzonek, co daje ok.
4 375 szt. na godzinę pracy. W tym przypadku także to stanowisko wykonawca oparł na jego doświadczeniu wskazując,
że jego pracownicy w ciągu 8 godzin pracy są w stanie pożelować (jak podał w odwołaniu) 24-28 szt. W tym przypadku
także nie przedstawił kontrargumentu do twierdzeń Zamawiającego (pkt 34 odpowiedzi), że żelowanie 1-latek jest
czynnością zabezpieczania sadzonek przed wysychaniem za pomocą agrohydrożelu, sadzonki żelowane są na
powierzchni przeznaczonej do sadzenia bezpośrednio przed włożeniem sadzonek do gruntu nie pojedynczo - lecz w
pęczkach po kilkanaście sztuk, co przyczynia się do dużej ilości sadzonek wyżelowanych w ciągu jednej
roboczogodziny, co w ich opinii przygotowanie sadzonek w ilości 35 tys. sztuk przez jednego pracownika w ciągu 8
godzin jest możliwe. Ponownie zwraca na Katalog pracochłonności, w którym podano średni czas potrzebny na
wykonanie danej pracy, co nie zawsze odzwierciedla rzeczywistą pracochłonność potrzebną do wykonania danej
czynności. Tym samym Izba zgodziła się z Zamawiającym i Uczestnikiem, że wykonawca nie obalił domniemania, że
przy odpowiedniej organizacji i technice pracy zadeklarowana ilość sadzonek przez Uczestnika jest realna do wykonania.
W odniesieniu do poz. 50 (Prace wykonywane innym sprzętem mechanicznym), Odwołujący kwestionując cenę
w wysokości 685,45 zł podał, że Uczestnik nie wziął pod uwagę kosztów eksploatacji traktora oraz maszyny, z którą jest
zagregowany np. przyczepy zrywkowej, także innych kosztów, które będą konieczne do poniesienia (tj. oleju, smarów,
ubezpieczenia, części zamiennych), które będą kosztami przekraczającym kwotę 176 z i tym samym cena ta jest
rażąco niska. W tym przypadku nie przedłożył dowodu do przeciwnych twierdzeń Zamawiającego, że ta czynność w
standardzie technologii i wykonawstwa prac leśnych znajduje się w dziale zagospodarowania lasu, w związku z czym nie
stosuje się tutaj przyczepy do zrywki drewna, która posiada układy hydrauliczne, przez co jej eksploatacja może
podnosić koszty. W większości przypadków dla jej wykonanie stosuje się klasyczne przyczepy ciągnikowe, których
eksploatacja nie wymaga ponoszenia wysokich kosztów dodatkowych, na które wskazał Odwołujący. Na potwierdzenie
stanowiska przedłożył jako dowód „Opis standardu technologii wykonawstwa prac leśnych”.
W konkluzji Izba stwierdza, że sposób kalkulacji ceny - na co wskazywał Uczestnik - w piśmie procesowym -
stanowi uprawnienie danego wykonawcy i fakt przyjęcia pewnych założeń przedstawionych przez Odwołującego, nie
może być miarodajny i właściwy dla wszystkich wykonawców biorących udział w przedmiotowym postępowaniu. W
istocie brak jest generalnych i obowiązujących zasad sporządzania takich wyjaśnień. Tym samym Uczestnik mógł
dokonać wyjaśnień w oparciu o wybraną przez siebie metodykę. Tak jak wskazał Zamawiający przedstawił tak składniki
cenotwórcze wspólne dla wszystkich pozycji, jak i szczegółowe wyjaśnienia dotyczące sposobu kalkulacji cen
jednostkowych zgodnie z tabelą załączoną do wyjaśnień.
Tym samym wskazany w punkcie 2) odwołania zarzut nie podlega uwzględnieniu, albowiem Izba nie znalazła
uzasadnienia do kwestionowania ustaleń Zamawiającego, co do realności wskazanych cen w kontekście ich rynkowości
jak i należytej realizacji wskazanych prac.
Przepis art. 226 ust. 1 pkt 3) ustawy Pzp, którego naruszenie Odwołujący podniósł w odniesieniu do zarzutu z pkt 3
odwołania stanowi: „1. Zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli: (...) 3) jest niezgodna z przepisami ustawy (...).
Wymienioną w tym przepisie przesłankę Odwołujący odniósł (lit. a) do art. 117 ust.4 Pzp, o którym mowa powyżej w
zakresie zarzutu z pkt 1 odwołania. Tak jak Izba wskazała, ten przepis odnosi się do podmiotowego środka dowodowego,
który podlega uzupełnieniu na podstawie art. 128 ust.1 ustawy Pzp. Tak jak wskazali Zamawiający i Uczestnik brak
złożenia takiego oświadczenia nie powoduje niezgodności oferty z warunkami zamówienia, tylko stanowi brak wykazania
przez wykonawcę spełnienia warunku udziału w postępowaniu. Zamawiający w takim przypadku wzywa wykonawcę do
jego uzupełnienia na podstawie wskazanego art. 128 ust. 1 Pzp, a nie odrzuca ofertę wykonawcy na podstawie
wskazanego w odwołaniu art. 226 ust. 1 pkt 5 Pzp jako niezgodną z warunkami zamówienia czy jak w przypadku tego
zarzutu jako niezgodną z przepisami ustawy Pzp. Okoliczność, że oświadczenie, o którym mowa w art. 117 ust. 4 Pzp
zostało zamieszczone w Formularzu Oferty – jego punkcie 7 - nie może – jak twierdził Odwołujący - oznaczać, że jego
brak bądź podanie informacji niewystarczających do stwierdzenia, że wykonawca spełnił warunek udziału w
postępowaniu dotyczący doświadczenia, stanowi o niezgodności treści oferty, która w zakresie wskazywanym nie
podlega zmianom lub uzupełnieniu.
Izba w tym miejscu zwraca uwagę na brzmienie punktu 7 i sposób jego wypełnienia przez Uczestnika:
7. Oświadczamy, że następujące usługi stanowiące przedmiot zamówienia wykonają poszczególni Wykonawcy wspólnie ubiegający się
o udzielenie zamówienia**:
Należy podać zakres prac, który wykona dany członek konsorcjum/wspólnik w spółce cywilnej. Zamawiający przypomina, że ten
członek konsorcjum/ wspólnik w spółce cywilnej, który wykazuje spełnianie warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia
musi wykonać co najmniej prace o rodzaju i wartości wskazanej w tym warunku. Dopuszczalne jest również wskazanie, że wszyscy
wykonawcy wykonają cały zakres wspólnie bez wyraźnego podziału.
Uczestnik w zakresie tego punktu w tabeli w kolumnie pierwszej oznaczonej: „Wykonawca wspólnie ubiegający się o
udzielenie zamówienia (...) podał: Zakład Usług Leśnych G.G. Ul. Klonowa 5 , 66-131 Cigacice
Z kolei w kolumnie drugiej oznaczonej: „Zakres zamówienia, który zostanie wykonany przez danego Wykonawcę wspólnie
ubiegającego się o udzielenie zamówienia” wskazał „co najmniej 50% łącznej wartości usług wymaganej w treści warunku
dotyczącego doświadczenia”.
Tym samym wskazana okoliczność nie stanowi także o naruszeniu art. 219 ust. 1 i 2 Pzp, który to przepis stanowi,
że „oferta może być złożona do upływu terminu składania ofert”. W tej sprawie oferta została złożona w wyznaczonym
terminie, a uzupełnienie spornego punktu 7 w trybie przyjętym przez Zamawiającego nie prowadziło do naruszenia
wskazanego przepisu.
Także wezwania jakie skierował Zamawiający do Uczestnika nie nastąpiły z naruszeniem wskazywanego w ramach tego
zarzutu (lit. c) art. 128 ust. 1 i ust. 4 Pzp, art. 226 ust. 1 pkt. 2 lit. b) i c) w zw. z art. 125 ust. 1 Pzp.
Zgodnie z pkt 7.1. ppkt 4) lit. a) IV) SW Z w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego może brać udział
wykonawca, który spełnia warunek udziału w postępowaniu dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie
doświadczenia, a mianowicie wykonawca, który „wykaże, że w okresie ostatnich 3 lat liczonych wstecz od dnia, w którym
upływa termin składania ofert (a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie) (…) zrealizował lub
realizuje (przy czym w tym przypadku będzie uwzględniana wartość zrealizowanej części przedmiotu umowy), na
podstawie jednej lub większej ilości umów, usługi z zakresu gospodarki leśnej o łącznej wartości nie mniejszej niż 2 000
000 zł brutto, przy czym:(a) w przypadku Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia, co najmniej
jeden z takich Wykonawców powinien wykazać usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości stanowiącej co najmniej
50% łącznej wartości usług wymaganej w treści niniejszego warunku, (b) w przypadku polegania na doświadczeniu
podmiotów udostępniających zasoby, co najmniej jeden z takich podmiotów lub Wykonawca (a w przypadku
Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia – co najmniej jeden z takich Wykonawców) powinien
wykazać usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości stanowiącej co najmniej 50% łącznej wartości usług wymaganej w
treści niniejszego warunku.”.
W celu potwierdzenia tego warunku – jak podkreślał Zamawiający w odpowiedzi - wykonawca był zobowiązany -
zgodnie z pkt 9.1. lit a) SW Z - złożyć wraz z ofertą na formularzu JEDZ oświadczenie o niepodleganiu wykluczeniu i
spełnieniu warunków udziału w postępowaniu na dzień składania ofert. To oświadczenie tymczasowo zastępowało
wymagane przez Zamawiającego podmiotowe środki dowodowe. Zgodnie z pkt 9.1. lit. a) tiret szesnaste SW Z
wykonawca na potwierdzenie warunku w zakresie zdolności technicznej lub zawodowej zobowiązani byli w Części IV lit
C (pkt1b) JEDZ podać: „informacje nt. usług zrealizowanych lub realizowanych (przy czym w tym przypadku będzie
uwzględniona wartość zrealizowanej części przedmiotu umowy) w okresie 3 lat liczonych wstecz od dnia, w którym upływa
termin składnia ofert (a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie) z zakresu gospodarki leśnej o
łącznej wartości nie mniejszej niż: (…) Pakiet IV – 2000 000,00 zł brutto (…)”. Zamawiający w przypadku tego wymagania
zaznaczył,: „We wskazanej części JEDZ należy podać informacje nt. podmiotu, na rzecz którego były wykonywane
usługi (ze wskazaniem nazwy i jego siedziby), terminu wykonywania usługi (dat dziennych rozpoczęcia i zakończenia
realizacji usługi), rodzaju wykonanych usług oraz wartości (brutto) wykonanych usług. Jeżeli Wykonawca powołuje się na
doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych wspólnie z innymi Wykonawcami informacje, o których mowa wyżej
dotyczą usług, w których wykonaniu Wykonawca ten bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń
powtarzających się lub ciągłych, w których wykonywaniu bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy.” Uczestnik w
dokumencie JEDZ złożonym dla członków Konsorcjum (p. G.G. oraz p. A.W.) nie wypełnił Części IV lit C (pkt 1b). W
związku z tym Zamawiający wezwał Konsorcjum na podstawie art. 128 ust.1 ustawy Pzp do uzupełnienia dokumentów
JEDZ w tej części. Powyższe wezwanie nie naruszało wskazanego art. 128 ust.1 ustawy Pzp, albowiem w myśl tego
przepisu: „Jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1, podmiotowych środków
dowodowych, innych dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu lub są one niekompletne lub zawierają
błędy, zamawiający wzywa wykonawcę odpowiednio do ich złożenia, poprawienia lub uzupełnienia (...). Z dokumentów
JEDZ przedłożonych po ich uzupełnieniu wynikało, że wymagany warunek spełnia jeden członek Konsorcjum - p. G.G..
W tym dokumencie w Części IV lit C pkt (1b) zostały zawarte – jak podał w odpowiedzi Zamawiający - następujące
informacje:
Liczba lat (okres ten został wskazany w stosownym ogłoszeniu lub dokumentach zamówienia): […]
Opis Kwoty Daty Odbiorca
nie mniej niż 2 000 000,00 zł 01.01.2024- Nadleśnictwo
Wykonanie prac z zakresu brutto 21.11.2024 Bystrzyca Kłodzka, ul.
zagospodarowania Międzyleśna 3, 57-500
lasu, zrywki i pozyskania Bystrzyca Kłodzka
drewna
W uzupełnionym JEDZ na wezwanie z dnia 19.11.2024 r. zostały zatem podane wymagane SW Z informacje na
potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. doświadczenia, o którym mowa w pkt 7.1. ppkt 4) lit a) IV)
SW Z. Te informacje dotyczą rodzaju wykonanych usług, wartości brutto, okresu wykonanych usług oraz podmiotu na
rzecz, którego wskazana usługa została wykonana. Niewątpliwie wystąpiła rozbieżność, co do daty wykonania usługi,
dostrzeżona przez Zamawiającego. Konsorcjum bowiem w JEDZ podało datę późniejszą niż dzień składania ofert, a
mianowicie wskazało na wykonanie 21.11.2024 r. w miejsce 13.11.2024 r. Jednakże to nie oznacza, że ta oferta z tego
powodu podlegała odrzuceniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) Pzp. Przede wszystkim ta usługa była w trakcie
wykonywania z terminem zakończenia 31.12.2024 r., co nie było kwestionowane w odwołaniu. Ponadto wykonawca
składał ten dokument w odpowiedzi na wezwanie z dnia 19.11.2024 r. i tym samym mógł odnosić tę okoliczność do
24.11.2024 r. związanej z datą składania JEDZ. Zamawiający, zdaniem Izby, miał tym samym podstawy, aby wstępnie
założyć, że wartość nie mniej niż 2 mln zł wskazana w JEDZ odnosiła siętakże do wykonania na dzień 13.11.2024 r.,
jednakże nie była to okoliczność bezsporna. Tym samym Izba zgodziła z Zamawiającym, że w celu wyjaśnia tej
okoliczności Zamawiający miał prawo – przed podjęciem decyzji o ewentualnym odrzuceniu oferty Konsorcjum na
podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) Pzp - zwrócić się do wykonawcy na podstawie art. 124 ust. 4 Pzp do wyjaśnienia
zawartego w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ oświadczenia dotyczącego daty zakończenia realizacji usługi.W myśl
wskazanego art. 128 ust. 4 Pzp: „Zamawiający może żądać od wykonawców wyjaśnień dotyczących treści oświadczenia,
o którym mowa w art. 125 ust. 1 PZP (czyli JEDZ), lub złożonych podmiotowych środków dowodowych lub innych
dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu”. Takie wezwanie do wyjaśnień w zakresie wskazanym co do
daty wykonania usługi zrealizowanej na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka nie prowadziło do nadania złożonemu w
JEDZ oświadczeniu nowej treści, albowiem z realiów tej sprawy wynikało, że określenie tej daty nawiązywało do daty
wezwania. Konsorcjum ponadto składając wyjaśnienia dla ich potwierdzenia dodatkowo złożyło potwierdzenie z
Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka.
Kolejna okoliczność związana z tym zarzutem dotyczy referencji – złożonej na wezwanie w trybie art. 127 ust.1
ustawy Pzp - wystawionej przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka, na potwierdzenie, że usługi zostały wykonane
należycie. Tak jak wskazywał Zamawiający, w treści tej referencji i informacji zawartych Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ dla
G.G. wystąpiły rozbieżności w zakresie początkowego okresu realizacji wskazanej usługi. Dotyczyło to daty 01.01.2024 r.
wskazanej w JEDZ jako rozpoczęcie realizacji usługi. Taka data wynikała z referencji wystawionej w dniu 21.11.2024 r.
przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka, natomiast z dołączonego do tej referencji załącznika wynikało, że umowy,
których dotyczyła ta referencja zawarte były z Nadleśnictwem Bystrzyca Kłodzka w dniu 12.02.2024 r. Ta okoliczność
było przedmiotem pisma, które skierował Zamawiający na podstawie art. 128 ust.5 Pzp do Nadleśnictwa Bystrzyca
Kłodzka, celem wyjaśnienia wskazanej rozbieżności. Przedmiotem wyjaśnień na podstawie art. 128 ust.4 Pzp oraz ust. 5
tego przepisu była także druga okoliczność, która wynikała z treści referencji, a mianowicie, że p. G.G. realizował
wskazane w JEDZ usługi łącznie z innymi wykonawcami. W odniesieniu do tej okoliczności Zamawiający wezwał
Konsorcjum na podstawie wskazanego art. 128 ust. 4 Pzp do złożenia wyjaśnień, aby potwierdził, że rzeczywiście w
wykonaniu wskazanych w JEDZ usług uczestniczył bezpośrednio do dnia 13.11.2024 r. Jednocześnie w trybie art. 128
ust. 5 Pzp zwrócił się dodatkowo do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka również o informacje w tym zakresie.
W myśl wskazanego art. 128 ust. 5 Pzp: „Jeżeli złożone przez wykonawcę oświadczenie, o którym mowa w art.
125 ust. 1, lub podmiotowe środki dowodowe budzą wątpliwości zamawiającego, może on zwrócić się bezpośrednio do
podmiotu, który jest w posiadaniu informacji lub dokumentów istotnych w tym zakresie dla oceny spełniania przez
wykonawcę warunków udziału w postępowaniu, kryteriów selekcji lub braku podstaw wykluczenia, o przedstawienie takich
informacji lub dokumentów”.
Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka w wyjaśnieniach z 17.01.2025 r. przyznało popełnienie błędu pisarskiego i
wskazało na datę rozpoczęcia prac 12.02.2024 r. Konsorcjum w wyjaśnieniach z kolei przyznało, że podając w JEDZ tę
informację powieliło błąd Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka. W odniesieniu do wartości zamówienia referencyjnego
Nadleśnictwo podało, że z Nadleśnictwem zostały zawarte umowy z Liderem Konsorcjum p.G., prowadzącym
działalność gospodarczą pod nazwą Zakład Usług Leśnych G.G. oraz wskazało na 6 umów referencyjnych o wartości
łącznej powyżej 10 mln (brutto) wymienionych w załączniku nr 1 do tych referencji zaznaczając, że podane wartości
obowiązywały na dzień 13.11.2024 r. oraz nie uległy zmianie do dnia wydania referencji. Zaznaczyło, że „Wszystkie
usługi zostały zafakturowane na Zakład Usług Leśnych G.G.”, a „Zakres usług jakie obejmowała każda z zawartych umów
został podany w załączniku nr 1 do referencji z dnia 21.11.2024 r. w kolumnie 3 „Rodzaj i zakres usług”. W tym przypadku
Odwołujący, na co Izba zwraca uwagę, nie wskazywał na dowody przeciwne, pozwalające uznać, że p. G. w ramach
Konsorcjum nie zrealizował zamówienia referencyjnego na kwotę wymaganą w Pakiecie IV.
Izba zgodziła się z Zamawiającym i Uczestnikiem, że skierowanie wezwania do wykonawcy jak i do Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka miało na celu umożliwienie Zamawiającemu należyte zbadanie sytuacji podmiotowej wykonawcy, w
tym przypadku zweryfikowanie rozbieżności w dokumentach, którego wystawcą było Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka.
Powyższe ustalenia zatem nie dowodzą wskazanego w ramach zarzutu z punktu 3 odwołania naruszenia art. 226
ust. 1 pkt 3 Pzp w zw. z art. 128 ust. 1 i ust. 4 Pzp, art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) w zw. z art. 125 ust. 1 Pzp.
W punkcie 3) odwołania wykonawca wskazał również na zarzut naruszenie art. 226 ust. 1 pkt 3 Pzp w zw. z art.
109 ust.1 pkt 8 Pzp. Zarzut ten odniósł do referencji Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka. Odwołujący w tym przypadku
wskazał, że Konsorcjum powinno zostać wykluczone z postępowania na podstawie art. 109 ust. 1 pkt 8) Pzp z uwagi na
rozbieżności w datach rozpoczęcia usługi – o czym mowa powyżej - wskazanych w referencji i w załączniku nr 1 do tych
referencji. Ta okoliczność jak podano powyżej została przyznana przez wystawcę tych referencji i załącznika -
Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka i wyjaśniona jako jego błąd pisarski. Tym samym z powołanych przez Odwołującego
okoliczności nie wynika, aby te referencje, ich treść, wprowadziły Zamawiającego w błąd co do spełnienia przez
Konsorcjum warunków udziału w postępowaniu, co miałoby w konsekwencji powodować wykluczenie Konsorcjum na
podstawie wskazanego w odwołaniu art. 109 ust.1 pkt 8 Pzp
Zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3 Pzp w zw. art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) w zw. z § 9 ust. 1 pkt 2) rozporządzenia
ministra rozwoju, pracy i technologii z dnia 23 grudnia 2020 r. w sprawie podmiotowych środków dowodowych oraz
innych dokumentów lub oświadczeń, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, Odwołujący odniósł do
nieprzedstawienia jego zdaniem dowodu określającego, że usługa wskazana na potwierdzenie spełnienia warunku
udziału zdolności technicznej lub zawodowej (doświadczenia) spełnia ten warunek.
Niewątpliwie art. 226 ust. 1 pkt 3 Pzp – jak już wskazano w zakresie zarzutu z pkt 3 odwołania - stanowi podstawę
do odrzucenia oferty wtedy, gdy jest ona niezgodna z przepisami ustawy. W tym przypadku Odwołujący zarzucił, że w
referencjach wystawionych przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka brak jest jakichkolwiek informacji w jakim zakresie p.
G.G. (występujący tamże z innymi uczestnikami konsorcjum, którzy w przedmiotowej sprawie nie występują i nie
udostępnili zasobów) zamówienia to wykonywał. Zgodnie z § 9 ust. 1 pkt 2 Rozporządzenia oraz zgodnie z
postanowieniami SW Z dowody – jak wskazywał zamawiający - określają, czy wskazane przez wykonawcę na
potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dotyczące. doświadczenia usługi zostały wykonane lub są
wykonywane należycie, przy czym dowodami, o których mowa, są referencje bądź inne dokumenty sporządzone przez
podmiot, na rzecz którego dostawy lub usługi zostały wykonane. Referencja zatem ma na celu potwierdzenie należytego
wykonania usług podanych celem wykazania spełniania warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia,
których rodzaj, przedmiot, wartość, daty wykonawca podaje w przedmiotowym postępowaniu w JEDZ. Tym samym
Zamawiający nie może wymagać, aby referencja zawierała inne informacje niż potwierdzenie należytego wykonania
usług. Izba także zgodziła się z Zamawiającym, że przepis § 9 ust. 3 Rozporządzenia wprowadza niejako domniemanie,
że jeżeli wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych wspólnie z innymi wykonawcami,
wykaz dotyczy usług, w których wykonaniu wykonawca ten bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń
powtarzających się lub ciągłych, w których wykonywaniu bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy. Takie
postanowienie wynika z pkt 9.1. lit a) SW Z, który stanowi: „Jeżeli Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji
usług, wykonywanych wspólnie z innymi Wykonawcami informacje, o których mowa wyżej dotyczą usług, w których
wykonaniu Wykonawca ten bezpośrednio uczestniczył, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w
których wykonywaniu bezpośrednio uczestniczył lub uczestniczy.” Informacje podane w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ- po
jego uzupełnieniu – były przedmiotem wyjaśnień zarówno przez Konsorcjum jak i przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka.
Z tych wyjaśnień wynika, że Konsorcjant p. G.G. bezpośrednio uczestniczył w realizacji zamówienia referencyjnego,
wykazując doświadczenie polegające na wykonaniu do dnia 13.11.2024 r. usług z zakresu pozyskania i zrywki drewna
oraz zagospodarowania lasu na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka w wysokości nie mniejszej niż 2 mln zł brutto.
Zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 3 w zw. z art. 116 ust. 2 Pzp – z pkt 3 odwołania - Odwołujący odniósł do
zaniechania dokonania przez Zamawiającego oceny w zakresie wpływu zaangażowania jednego z członków Konsorcjum
(Uczestnika) – p. A.W. w inne przedsięwzięcia gospodarcze, pomimo że zaangażowanie to może mieć negatywny
wpływ na realizację zamówienia przez Przystępującego.
Jak już wskazano art. 226 ust. 1 pkt 3 Pzp stanowi podstawę do odrzucenia oferty wtedy, gdy jest ona niezgodna
z przepisami ustawy, czego nie dotyczy argumentacja podnoszone w zakresie tego zarzutu. Z kolei wskazany w
zakresie tego zarzutu art. 116 ust. 2 Pzp stanowi, że: (...) Oceniając zdolność techniczną lub zawodową, zamawiający
może na każdym etapie postępowania, uznać, że wykonawca nie posiada wymaganych zdolności, jeżeli posiadanie przez
wykonawcę sprzecznych interesów, w szczególności zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych wykonawcy
w inne przedsięwzięcia gospodarcze wykonawcy może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia”. Aby zatem
można było stwierdzić, że Konsorcjum nie posiada wymaganych w SW Z zdolności w zakresie potencjału technicznego i
osób skierowanych do realizacji zamówienia w Pakiecie IV w pierwszej kolejności konieczne byłoby – jak wskazywał
Zamawiający i Uczestnik - wykazanie okoliczności, do których odnosi się wskazany przepis, a mianowicie, że
zaangażowanie wskazanego sprzętu i osób do realizacji zamówienia w postępowaniach prowadzonych przez innych
zamawiających będzie miało negatywny wpływ na realizację przedmiotowego zamówienia. Oznacza to, że przynajmniej
z przyczyn obiektywnych takie zamówienie nie będzie mogło być wykonywane przez wskazane przez Konsorcjum osoby
i sprzęt. Ponadto postanowienia SW Z – co podkreślał Zamawiający - nie wymagają wyłącznej dostępności wskazanych
na potwierdzenie spełnienia warunków udziału w postępowaniu osób i sprzętu dla realizacji zamówienia dotyczącego
Pakietu IV. W zakresie tego zarzutu Odwołujący nie wskazał na postanowienia SW Z, które nie pozwalałyby wykonawcy
posłużenia się tymi samymi osobami i sprzętem na potwierdzenie warunków w innych postępowaniach prowadzonych
przez innych zamawiających. Tak jak wskazywał Zamawiający SW Z nie wymaga zatrudnienia wskazanych do realizacji
osób w pełnym wymiarze czasu pracy, a z kolei zgodnie ze wzorem umowy jest możliwa zmiana w zakresie personelu i
z tego wzoru (podobnie z SW Z) nie wynika przy realizacji zamówienia zakaz użycia innego sprzętu niż wskazany w
przedłożonym Zamawiającemu wykazie. Tym samym Odwołujący nie przedstawił na poparcie tego zarzutu informacji,
które (uwzględniając postanowienia SW Z, w tym wzoru umowy) potwierdzałyby, że wskazanie tych samych osób i
sprzętu do realizacji w innych nadleśnictwa negatywnie wpłynie na realizację zamówienia. Tym samym podnoszony
zarzut w związku z art. 116 ust. 2 Pzp podlegał oddaleniu.
Wobec powyższych ustaleń za niezasadne należało uznać naruszenie art. 16 i 17 ust. 1 i 2 Pzp, albowiem w
zakresie rozstrzyganym Odwołujący nie wykazał, aby Zamawiający dokonując wyboru oferty Konsorcjum działał nie
zgodnie z podstawowymi zasadami udzielania zamówień określonymi w art. 16 Pzp oraz udzielił zamówienia na Pakiet
IV wykonawcy wybranemu z naruszeniem przepisów ustawy Pzp.
Sygn. akt: KIO 295/25 i Sygn. akt: KIO 307/25
Odwołanie w sprawie o sygn. akt: KIO 295/25 zostało wniesione w zakresie pakietu I. Wnoszące odwołanie Konsorcjum:
wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: P.S. Zakład Usług Leśnych, A.S. Zakład Usług Leśnych,
J.S. Zakład Usług Wielobranżowych "Jurek"(Odwołujący Sufisz lub Odwołujący 2) kwestionując wybór oferty
wykonawców G.G. Zakład Usług Leśnych oraz A.W., Usługi Leśne (Konsorcjum lub Uczestnik) wskazało na naruszenie:
(...)
2.art. 16 pkt 1 Pzp z uwagi na prowadzenie postępowania w sposób nie gwarantujący równego traktowania
wykonawców, tj. podejmowanie licznych, nieuzasadnionych starań zmierzających do umożliwienia Konsorcjum
złożenia wymaganych oświadczeń i dokumentów, pomimo konieczności odrzucenia jego oferty na wczesnym etapie
postępowania z powodu niewykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia;
3.art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) Pzp z uwagi na zaniechanie odrzucenia oferty Wykonawców pomimo, że nie spełnili oni
warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia i w trybie art. 128 ust. 1 Pzp nie złożyli w wyznaczonym
terminie odpowiednio poprawionego oświadczenia JEDZ, którego treść dowodziłaby spełnienia tego warunku;
4.art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) Pzp z uwagi na zaniechanie odrzucenia oferty Wykonawców pomimo, że nie spełnili oni
warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia, tj. pomimo, że złożone przez Konsorcjum referencje
wykazały fakt świadczenia deklarowanych usług przez osoby inne niż członkowie Konsorcjum;
5.art. 128 ust. 4 Pzp z uwagi na błędne zastosowanie tego przepisu i wezwanie Konsorcjum pismem z dnia 4 grudnia
2024r. do udzielenia wyjaśnień treści JEDZ zmierzających faktycznie do umożliwienia Konsorcjum kolejnego, drugiego
z rzędu, poprawienia tego dokumentu;
6.art. 128 ust. 5 Pzp z uwagi na bezpodstawne wystąpienie przez Zamawiającego do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka
celem umożliwienia Konsorcjum wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia,
podczas gdy złożone uprzednio przez Konsorcjum, poprawione oświadczenie JEDZ dowiodło, iż Konsorcjum tego
warunku nie spełnia;
7.art. 127 ust. 1 pkt 2 Pzp z uwagi na zaniechanie żądania od Konsorcjum złożenia podmiotowego środka dowodowego
– wykazu usług pomimo, że treść oświadczenia JEDZ złożonego przez Konsorcjum nie odpowiadała treści
wymaganego wykazu, a zatem nie dowodziła spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia;
8.art. 117 ust. 3 i 4 Pzp z uwagi na uznanie, że Konsorcjum spełnia warunek udziału w postępowaniu w postaci
doświadczenia, podczas gdy Konsorcjum zadeklarowało, iż usługi, do których realizacji wymagane są zdolności z
zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz zagospodarowania lasu będzie wykonywał konsorcjant nie posiadający
stosownego doświadczenia;
9.art. 116 ust. 2 Pzp z uwagi na zaniechanie uznania, że Konsorcjum nie posiada zdolności wymaganych do wykonania
zamówienia pomimo, że w innych postępowaniach o udzielenie zamówień publicznych dot. świadczenia usług
leśnych w roku 2025, Konsorcjum zadeklarowało dysponowanie tym samym potencjałem, którego dysponowanie
zadeklarowało w niniejszym postępowaniu.
Odwołanie w sprawie o sygn. akt: KIO 307/25 zostało wniesione w zakresie pakietu III.Wnoszące odwołanie
Konsorcjum: wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Zakład Usług Leśnych A.B., Zakład Usług
Leśnych W.R., Przedsiębiorstwo Usługowo Handlowe K.R. (Odwołujący 3) kwestionując wybór oferty wykonawców G.G.
Zakład Usług Leśnych oraz A.W., Usługi Leśne wskazało analogicznie jak w sprawie o sygn. akt: KIO 295/25 (w zakresie
I pakietu) na naruszenie: (...)
2.art. 16 pkt 1 Pzp z uwagi na prowadzenie postępowania w sposób nie gwarantujący równego traktowania
wykonawców, tj. podejmowanie licznych, nieuzasadnionych starań zmierzających do umożliwienia Konsorcjum
złożenia wymaganych oświadczeń i dokumentów, pomimo konieczności odrzucenia jego oferty na wczesnym etapie
postępowania z powodu niewykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia;
3.art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) Pzp z uwagi na zaniechanie odrzucenia oferty Wykonawców pomimo, że nie spełnili oni
warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia i w trybie art. 128 ust. 1 Pzp nie złożyli w wyznaczonym
terminie odpowiednio poprawionego oświadczenia JEDZ, którego treść dowodziłaby spełnienia tego warunku;
4.art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) Pzp z uwagi na zaniechanie odrzucenia oferty Wykonawców pomimo, że nie spełnili oni
warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia, tj. pomimo, że złożone przez Konsorcjum referencje
wykazały fakt świadczenia deklarowanych usług przez osoby inne niż członkowie Konsorcjum;
5.art. 128 ust. 4 Pzp z uwagi na błędne zastosowanie tego przepisu i wezwanie Konsorcjum pismem z dnia 4 grudnia
2024r. do udzielenia wyjaśnień treści JEDZ zmierzających faktycznie do umożliwienia Konsorcjum kolejnego, drugiego
z rzędu, poprawienia tego dokumentu;
6.art. 128 ust. 5 Pzp z uwagi na bezpodstawne wystąpienie przez Zamawiającego do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka
celem umożliwienia Konsorcjum wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia,
podczas gdy złożone uprzednio przez Konsorcjum, poprawione oświadczenie JEDZ dowiodło, iż Konsorcjum tego
warunku nie spełnia;
7.art. 127 ust. 1 pkt 2 Pzp z uwagi na zaniechanie żądania od Konsorcjum złożenia podmiotowego środka dowodowego
– wykazu usług pomimo, że treść oświadczenia JEDZ złożonego przez Konsorcjum nie odpowiadała treści
wymaganego wykazu, a zatem nie dowodziła spełnienia warunku udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia;
8.art. 117 ust. 3 i 4 Pzp z uwagi na uznanie, że Konsorcjum spełnia warunek udziału w postępowaniu w postaci
doświadczenia, podczas gdy Konsorcjum zadeklarowało, iż usługi, do których realizacji wymagane są zdolności z
zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz zagospodarowania lasu będzie wykonywał konsorcjant nie posiadający
stosownego doświadczenia;
9.art. 116 ust. 2 Pzp z uwagi na zaniechanie uznania, że Konsorcjum nie posiada zdolności wymaganych do wykonania
zamówienia pomimo, że w innych postępowaniach o udzielenie zamówień publicznych dot. świadczenia usług
leśnych w roku 2025, Konsorcjum zadeklarowało dysponowanie tym samym potencjałem, którego dysponowanie
zadeklarowało w niniejszym postępowaniu.
Zarzuty z pkt 3, 4, 5 i 6 odwołań wnoszące odwołania Konsorcja odnieśli do treści JEDZ – sekcja IV li. C (pkt 1b)
JEDZ. Uczestnik w takim zakresie nie wypełnił tej rubryki. Wezwany na podstawie art. 128 ust.1 ustawy Pzp w dniu
19.11.
2024 r. do jej uzupełnienia w odpowiedzi na to wezwanie przedłożył uzupełniony JEDZ, w którym wskazał:
Liczba lat (okres ten został wskazany w stosownym ogłoszeniu lub dokumentach zamówienia): […]
Opis Kwoty Daty Odbiorca
nie mniej niż 2 800 01.01.2024- Nadleśnictwo
Wykonanie prac z zakresu 000,00 zł brutto 21.11.2024 Bystrzyca Kłodzka, ul.
zagospodarowania lasu, zrywki
Międzyleśna 3, 57-
i pozyskania drewna 500 Bystrzyca Kłodzka
Rozpoznając ten zarzut Izba zgodziła się z Zamawiającym i Uczestnikiem, że na podstawie informacji przekazanych w
JEDZ dot. G.G. z uwagi na podaną w nim datę 21.11.2024 r. a datę złożenia oferty w dniu 13.11.2024 r. Zamawiający miał
podstawę, aby powziąć wątpliwość, czy wskazana przez Konsorcjum w JEDZ wartość usługi została zrealizowana
przez Konsorcjanta (p. G.) na dzień składnia ofert. Tym samym, aby wyjaśnić tę wątpliwość był uprawniony wezwać
Konsorcjum na podstawie art. 128 ust. 4 Pzp do złożenia wyjaśnienia, w których to wezwaniach podał: „Ze złożonego
JEDZ-a przez Zakład Usług Leśnych G.G. powinno wynikać, że na dzień składnia ofert Wykonawca spełniał opisane
przez Zamawiającego warunki udziału w postępowaniu. Tymczasem na podstawie informacji zawartych w uzupełnionym
przez w/w Wykonawcę JEDZ nie można jednoznacznie stwierdzić, że na dzień składnia ofert spełniał opisany przez
Zamawiającego warunek w zakresie doświadczenia (tj. wartość wskazanej przez niego usługi obejmowała okres od
01.01.2024-21.11.2024 r., a nie na dzień składnia ofert tj. do 13.11.
2024 r.).”
Zdaniem Izby, z uwagi na zbieżność dat wezwania do wyjaśnień i udzielanych wyjaśnień oraz terminu składania
ofert Zamawiający mógł w zakresie wskazanym powziąć wątpliwość, czy wymagana wartość została osiągnięta już na
dzień 13.11. 2024 r. Także zdaniem Izby to wezwanie na podstawie art. 128 ust. 4 Pzp, co do daty wykonania usługi
zrealizowanej na rzecz Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka nie prowadziło do nadania złożonemu przez Uczestnika w
JEDZ dot. p. G.G. oświadczenia nowej treści, która nie była w nim zawarta, ani do składania nowego JEDZ. W
odpowiedzi na to wezwanie wykonawca odniósł się do podanej w uzupełnionym dokumencie usługi i potwierdził, że
usługę o wskazanej wartości (wymaganej odpowiednio dla Pakietu I i Pakietu III) wykonał na dzień składania ofert
13.11.2024 r., a na potwierdzenie tych twierdzeń do wyjaśnień załączył pisma z Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka.
Natomiast podstawę wezwania do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka z zastosowaniem art. 128 ust.5 ustawy Pzp
stanowiły referencje, wystawione przez to Nadleśnictwo z datą 21.11.2024 r. które zostały załączone do wyjaśnień
Uczestnika z dnia 9.12.2024 r. W piśmie z 14.01. 2025 r. Zamawiający zwrócił się z prośbą o wyjaśnienie: (...)
1.Na jaki okres obowiązywania w roku 2024 Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka posiadała zawarte umowy z p. G.G.,
prowadzącym działalność gospodarczą pod nazwą Zakład Usług Leśnych G.G., ul. Klonowa 5, 66-131 Cigacice (data
zawarcia umowy oraz okres obowiązywania),
2.Jaka była wartość danej umowy (wartość całej umowy dla całego konsorcjum oraz wartość faktycznie zrealizowanych
usług przez p. G. do dnia 13.11.2024 r.),
3.Jaki był zakres danej umowy (jakie usługi obejmowała),
4.Z jakiego tytułu w referencjach wystawionych przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka pojawiają się rozbieżności w
datach obowiązywania przedmiotowej umowy (referencje mówią o realizacji umowy od 01.01.2024 r., natomiast
załącznik do referencji wskazuje, iż dana umowa została zawarta dn. 12.02.2024 r.)”.
Nadleśnictwo w odpowiedzi (pisma z dnia 17.01.2025 r.) podało: (...) Skarb Państwa Państwowe Gospodarstwo
Leśne Lasy Państwowe Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka z siedzibą w Bystrzycy Kłodzkiej wyjaśnia, że Wykonawcy
wspólnie wykonujący zamówienie tj. Konsorcjum firm Najstarszy CIS w składzie: (1) Zakład Usług Leśnych G.G. ul.
Klonowa 5, 66-131 Cigacice, (2) Firma Usługowa J.W. ul. Osadnicza 35, 65-155 Zielona Góra, (3) Zakład Usług Leśnych
K.L. Szklarnia 18, 57-530 Międzylesie oraz (4) Firma Handlowo-Usługowa M.T. Łężyce 39, 57-340 Łężyce
(„Konsorcjum") w 2024 roku realizowali zawarte umowy
oraz 1. Lider Konsorcjum p. G.G., prowadzący działalność gospodarczą pod nazwą Zakład Usług Leśnych G.G., ul.
Klonowa 5, 66-131 Cigacice w dniu 12.02.2024 r. zawarł Umowy z Nadleśnictwem Bystrzyca Kłodzka. Umowy
obowiązywały do dnia 31.12.2024 r.,
2. Wartości podanych Umów w załączniku nr 1 do referencji z dnia 21.11.2024 r. obowiązywały na dzień 13.11.2024 r.
oraz nie uległy zmianie do dnia wydania referencji. Wszystkie usługi zostały zafakturowane na Zakład Usług Leśnych
G.G.,
3. Zakres usług jakie obejmowała każda z zawartych umów został podany w załączniku nr 1 do referencji z dnia
21.11.2024 r. w kolumnie 3 „Rodzaj i zakres usług",
4. W referencjach wydanych przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka dnia 21.11.2024r. wystąpił błąd pisarski. Podano
błędnie datę rozpoczęcia prac. Poprawna data rozpoczęcia realizacji umowy to 12.02.2024 r.”
Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka w przekazanych Zamawiającemu wyjaśnieniach przyznało zatem popełnienie błędu
pisarskiego i oświadczyło, że datą rozpoczęcia prac był dzień 12.02.2024 r. Z kolei z przedłożonych przez
Przystępującego wyjaśnień wynika, że podając w JEDZ w/w informacje powielił błąd popełniony przez Nadleśnictwo
Bystrzyca Kłodzka.
Izba (podobnie jak w sprawie o sygn. akt: KIO 285/25) zgodziła się z Zamawiającym,że wskazana w ramach tych
zarzutów niezgodność nie miała wpływu na ocenę spełnienia przez Konsorcjum warunku udziału w postępowaniu. W
tym przypadku bowiem wyjaśnienia odnosiły się do tej samej usługi wskazanej JEDZ po jego uzupełnieniu.W
uzupełnionym JEDZ na wezwanie z dnia 19.11.2024 r. zostały zatem podane wymagane SW Z informacje na
potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu dot. doświadczenia, o którym mowa w pkt 7.1. ppkt 4) lit a) IV)
SW Z. Te informacje dotyczą rodzaju wykonanych usług, wartości brutto, okresu wykonanych usług oraz podmiotu na
rzecz, którego wskazana usługa została wykonana. Niewątpliwie wystąpiła rozbieżność, co do daty wykonania usługi,
dostrzeżona przez Zamawiającego. Konsorcjum bowiem w JEDZ podało datę późniejszą niż dzień składania ofert, a
mianowicie wskazało na wykonanie 21.11.2024 r. w miejsce 13.11.2024 r. Jednakże to nie oznacza, że ta oferta z tego
powodu podlegała odrzuceniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) Pzp. Przede wszystkim ta usługa była w trakcie
wykonywania z terminem zakończenia 31.12.2024 r., co nie było kwestionowane w odwołaniu. Ponadto wykonawca
składał ten dokument w odpowiedzi na wezwanie z dnia 19.11.2024 r. i tym samym mógł odnosić tę okoliczność do
24.11.2024 r. związanej z datą składania uzupełnionego JEDZ. Zamawiający, zdaniem Izby, miał tym samym podstawy,
aby wstępnie założyć, że wartość nie mniej niż 2, 8 mln zł dla pakietu I, a w Pakiecie III – 2,4 mln zł wskazane w JEDZ
odnosiły się także do wykonania na dzień 13.11.2024 r., jednakże nie była to okoliczność bezsporna. Tym samym Izba
zgodziła z Zamawiającym, że w celu wyjaśnia tej okoliczności Zamawiający miał prawo – przed podjęciem decyzji o
ewentualnym odrzuceniu oferty Konsorcjum na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) i c) Pzp - zwrócić się do wykonawcy
na podstawie art. 128 ust. 4 Pzp do wyjaśnienia zawartego w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ oświadczenia dotyczącego
daty zakończenia realizacji usługi. W myśl wskazanego art. 128 ust. 4 Pzp: „Zamawiający może żądać od wykonawców
wyjaśnień dotyczących treści oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 PZP (czyli JEDZ), lub złożonych
podmiotowych środków dowodowych lub innych dokumentów lub oświadczeń składanych w postępowaniu”. Takie
wezwanie do wyjaśnień w zakresie wskazanym, co do daty wykonania usługi zrealizowanej na rzecz Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka nie prowadziło do nadania złożonemu w JEDZ oświadczenia nowej treści, albowiem z realiów tej
sprawy wynikało, że określenie tej daty nawiązywało do daty wezwania. Konsorcjum ponadto składając wyjaśnienia dla
ich potwierdzenia dodatkowo złożyło potwierdzenie z Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka.
Kolejna okoliczność związana z tymi zarzutami dotyczy również referencji – złożonych na wezwanie w trybie art.
127 ust.1 ustawy Pzp - wystawionych przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka na potwierdzenie, że usługi zostały
wykonane należycie. Tak jak wskazywał Zamawiający i o czym mowa powyżej, w treści tych referencji i informacji
zawartych w Części IV lit C (pkt 1b) JEDZ dlaG.G. wystąpiły rozbieżności w zakresie początkowego okresu realizacji
wskazanej usługi. Dotyczyło to daty 01.01.2024 r. wskazanej w JEDZ jako rozpoczęcie realizacji usługi. Taka data
wynikała z referencji wystawionej w dniu 21.11.2024 r. przez Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka, natomiast z dołączonego
do tych referencji załącznika wynikało, że umowy, których dotyczyły zawarte były z Nadleśnictwem Bystrzyca Kłodzka w
dniu 12.02.2024 r. Ta okoliczność było przedmiotem pisma, które skierował Zamawiający na podstawie art. 128 ust.5 Pzp
do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka, celem wyjaśnienia wskazanej rozbieżności. Przedmiotem wyjaśnień na podstawie
art. 128 ust.4 Pzp oraz ust. 5 tego przepisu była także druga okoliczność, która wynikała z treści referencji, a mianowicie,
że p. G.G. realizował wskazane w JEDZ usługi łącznie z innymi wykonawcami. W odniesieniu do tej okoliczności
Zamawiający wezwał Konsorcjum na podstawie wskazanego art. 128 ust. 4 Pzp do złożenia wyjaśnień, aby potwierdził,
że rzeczywiście w wykonaniu wskazanych w JEDZ usług uczestniczył bezpośrednio do dnia 13.11.2024 r. Jednocześnie
w trybie art. 128 ust. 5 Pzp zwrócił się dodatkowo do Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzkarównież o informacje w tym
zakresie.
W myśl wskazanego art. 128 ust. 5 Pzp: „Jeżeli złożone przez wykonawcę oświadczenie, o którym mowa w art.
125 ust. 1, lub podmiotowe środki dowodowe budzą wątpliwości zamawiającego, może on zwrócić się bezpośrednio do
podmiotu, który jest w posiadaniu informacji lub dokumentów istotnych w tym zakresie dla oceny spełniania przez
wykonawcę warunków udziału w postępowaniu, kryteriów selekcji lub braku podstaw wykluczenia, o przedstawienie takich
informacji lub dokumentów”.
Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka w wyjaśnieniach z 17.01.2025 r. przyznało – o czym mowa również powyżej -
popełnienie błędu pisarskiego i wskazało na datę rozpoczęcia prac 12.02.2024 r. Konsorcjum w wyjaśnieniach z kolei
przyznało, że podając w JEDZ tę informację powieliło błąd Nadleśnictwa Bystrzyca Kłodzka. W odniesieniu do wartości
zamówienia referencyjnego Nadleśnictwo podało, że z Nadleśnictwem zostały zawarte umowy z Liderem Konsorcjum p.
G.m, prowadzącym działalność gospodarczą pod nazwą Zakład Usług Leśnych G.G. oraz wskazało na 6 umów
referencyjnych o wartości łącznej powyżej 10 milionów (brutto) wymienionych w załączniku nr 1 do tych referencji
zaznaczając, że podane wartości obowiązywały na dzień 13.11.2024 r. oraz nie uległy zmianie do dnia wydania
referencji. Zaznaczyło, że „Wszystkie usługi zostały zafakturowane na Zakład Usług Leśnych G.G.” , a „Zakres usług
jakie obejmowała każda z zawartych umów został podany w załączniku nr 1 do referencji z dnia 21.11.2024 r. w kolumnie
3 „Rodzaj i zakres usług”. W tym przypadku Odwołujący, na co Izba ponownie zwraca uwagę, nie wskazywali na dowody
przeciwne, pozwalające uznać, że p. G. w ramach Konsorcjum nie zrealizował zamówienia referencyjnego na kwoty
wymagane w Pakiecie I czy Pakiecie III.
Izba zgodziła się z Zamawiającym i Uczestnikiem, że skierowanie wezwania do wykonawcy jak i do Nadleśnictwa
Bystrzyca Kłodzka miało na celu umożliwienie Zamawiającemu należyte zbadanie sytuacji podmiotowej wykonawcy, w
tym przypadku zweryfikowanie rozbieżności w dokumentach, którego wystawcą było Nadleśnictwo Bystrzyca Kłodzka.
Powyższe ustalenia zatem nie dowodzą wskazanego w ramach zarzutu z punktu 3, 4, 5 i 6 odwołania naruszenia
art. 226 ust 1 pkt 2 lit b) i c) Pzp i art. 128 ust. 4 i 5 Pzp, co powoduje nieuwzględnienie tych zarzutów.
Zarzut naruszenia art. 127 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp Odwołujący odnieśli do zaniechania żądania od Konsorcjum
złożenia podmiotowego środka dowodowego – Wykazu wykonanych usług w sytuacji gdy treść oświadczenia JEDZ
złożonego przez Konsorcjum nie odpowiadała treści wymaganego wykazu, a zatem nie dowodziła spełnienia warunku
udziału w postępowaniu w postaci doświadczenia.
W myśl wskazanego art. 127 ust. 1 pkt 2) Pzp: „Zamawiający nie wzywa do złożenia podmiotowych środków
dowodowych, jeżeli podmiotowym środkiem dowodowym jest oświadczenie, którego treść odpowiada zakresowi
oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 (oświadczenie JEDZ)”.
Z cytowanego przepisu wynika zatem, że zamawiający nie wymaga złożenia podmiotowych środków
dowodowych w postaci oświadczeń własnych Wykonawcy, jeżeli ich treść pokrywa się z informacjami przekazanymi
przez wykonawcę w JEDZ. Zgodnie z pkt 9.1 lit a) SW Z Zamawiający wymagał od wykonawców w JEDZ szczegółowego
opisania doświadczenia na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w pkt 7.1. ppkt 4)
lit. a) pkt I) SW Z).W myśl tego postanowienia: „We wskazanej części JEDZ należy podać informacje nt. podmiotu, na
rzecz którego były wykonywane usługi (ze wskazaniem nazwy i jego siedziby), terminu wykonania usługi (dat dziennych
rozpoczęcia i zakończenia realizacji usługi), rodzaju wykonanych usług oraz wartości (brutto) wykonanych usług. Jeżeli
Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji usług, wykonywanych wspólnie z innymi Wykonawcami
informacje, o których mowa wyżej dotyczą usług, w których wykonaniu Wykonawca ten bezpośrednio uczestniczył, a w
przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych, w których wykonywaniu bezpośrednio uczestniczył lub
uczestniczy”. Informacje wymagane w JEDZ pokrywają się z informacjami wymaganymi w wykazie wykonanych usług,
którego wzór stanowi załącznik nr 9 do SW Z, tym samym odstąpienie od wzywania do złożenia Konsorcjum do złożenia
spornego wykazu nie naruszało wskazanego art. 127 ust.1 pkt 2 ustawy Pzp.
Zarzut naruszenia art. 117 ust. 3 i 4 Pzp Odwołujący odnieśli do uznania, że Konsorcjum spełnia warunek udziału
w postępowaniu w postaci doświadczenia, podczas gdy Przystępujący zadeklarował, że usługi, do których realizacji
wymagane są zdolności z zakresu pozyskania i zrywki drewna oraz zagospodarowania lasu będzie wykonywał jego
członek nie posiadający stosownego doświadczenia.
W myśl wskazanego art. 117 ust. 3 Pzp: „W odniesieniu do warunków dotyczących doświadczenia, wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia mogą polegać na zdolnościach tych z wykonawców, którzy wykonają
usługi, do realizacji których te zdolności są wymagane. Mając na uwadze powyższe, wykonawcy wspólnie ubiegający się
o udzielenie zamówienia, którzy wykazują spełnienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie zdolności technicznej lub
zawodowej w odniesieniu do doświadczenia, powinni wykazać, iż to oni wykonają usługi, do realizacji których te zdolności
są wymagane”.
Weryfikacji, czy wykonawcy wykonają zamówienie, zgodnie z dyspozycją art. 117 ust. 3 Pzp służy – jak
wskazywał Zamawiający - oświadczenie, o którym mowa w art. 117 ust. 4 Pzp, w którym wykonawcy wskazują, które
usługi wykonają poszczególni wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia. Badanie i weryfikacja tego
oświadczenia, jest dokonywana w odniesieniu do warunków udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 117 ust. 2 i 3
Pzp, celem ustalenia czy zakres zamówienia, co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku udziału w
postępowaniu, będzie rzeczywiście wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego warunku.
W stanie faktycznym tej sprawy spełnianie warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia wykazuje
wykonawca wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia – p. G.G. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą
Zakład Usług Leśnych G.G.. Zatem w kontekście dyspozycji art. 117 ust. 3 Pzp, to ten wykonawca powinien w toku
realizacji zamówienia wykonać co najmniej usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości nie mniejszej niż (zgodnie z
warunkiem określonym w pkt 7.1. ppkt 4) lit. a) pkt I) SW Z) 2, 8 mln zł brutto dla Pakietu I i 2,4 mln zł brutto dla Pakietu III.
Konsorcjum – podobnie jak już wskazano w ramach odwołania KIO 285/25 - zostało na podstawie art. 128 ust. 1 Pzp
wezwane do złożenia wyjaśnień i wskazania zakresu zamówienia, który zostanie wykonany przez danego wykonawcę
wspólnie ubiegającego się o udzielenie zamówienia. Izba w tym miejscu, podobnie jak w sprawie KIO 285/25,
jednocześnie zwraca uwagę na brzmienie punktu 7 w Formularzu oferty i sposób jego wypełnienia przez Uczestnika:
7. Oświadczamy, że następujące usługi stanowiące przedmiot zamówienia wykonają poszczególni Wykonawcy wspólnie ubiegający się
o udzielenie zamówienia**:
Należy podać zakres prac, który wykona dany członek konsorcjum/wspólnik w spółce cywilnej. Zamawiający przypomina, że ten
członek konsorcjum/ wspólnik w spółce cywilnej, który wykazuje spełnianie warunku udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia
musi wykonać co najmniej prace o rodzaju i wartości wskazanej w tym warunku. Dopuszczalne jest również wskazanie, że wszyscy
wykonawcy wykonają cały zakres wspólnie bez wyraźnego podziału.
Konsorcjum w zakresie tego punktu w tabeli w kolumnie pierwszej oznaczonej: „Wykonawca wspólnie ubiegający się o
udzielenie zamówienia (...) podał:
Zakład Usług Leśnych G.G. Ul. Klonowa 5 , 66-131 Cigacice
Z kolei w kolumnie drugiej oznaczonej: „Zakres zamówienia, który zostanie wykonany przez danego Wykonawcę wspólnie
ubiegającego się o udzielenie zamówienia” wskazał „co najmniej 50% łącznej wartości usług wymaganej w treści warunku
dotyczącego doświadczenia”.
W odpowiedzi na wezwanie skierowane do wykonawcy na podstawie art. 128 ust.4 ustawy Pzp Konsorcjum w
pismach z 16.12.2024 r. wskazało na zakres zamówienia, który zostanie wykonany przez każdego z wykonawców w
ramach Konsorcjum, z tym że usługę w zakresie objętym warunkiem udziału w postępowaniu, o który mowa w pkt 7.1.
ppkt 4) lit. a) pkt 1) SW Z) wykona członek Konsorcjum, który spełnia ten warunek, a mianowicie p. G. G..Z oświadczenia
wykonawców wynika, że w ramach Pakietu I p. G. wykona usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości co najmniej 3
mln zł, a pozostałą część zamówienia o wartości 2, 3 mln zł wykonana drugi członek Konsorcjum - p. A. W.. Z kolei w
ramach Pakietu III - p. G. wykona usługi z zakresu gospodarki leśnej o wartości co najmniej 2,4 mln zł, a pozostałą część
zamówienia o wartości 1,9 mln zł wykonana drugi członek Konsorcjum - p. A. W.. Izba zgodziła się z Zamawiającym i
Uczestnikiem, że z treści przepisu art. 117 ust.3 Pzp w związku z jego ust. 4 nie wynika, że całe zamówienie musi
zostać zrealizowane przez konsorcjanta, który wykazuje spełnienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie
doświadczenia. Także zdaniem Izby, celem oświadczenia, o którym mowa w art. 117 ust. 4 Pzp jest weryfikacja, czy
zakres zamówienia co do którego należy się wykazać spełnieniem warunku udziału w postępowaniu będzie rzeczywiście
wykonany przez członka konsorcjum, który wykazuje się spełnieniem tego warunku.
Mając powyższe na Tym samym KIO za niezasadny uznała zarzut naruszenia art. 117 ust. 2 i 3 ustawy Pzp.
Izba także za niezasadny - podobnie jak w sprawie KIO 285/25 - uznała zarzut naruszenia art. 116 ust.2 ustawy
Pzp oparty na twierdzeniu wadliwej przez Zamawiającego ocenie oferty Konsorcjum w ramach Pakietu I i Pakietu III, co
do posiadania przez Uczestnika
zdolności wymaganych do wykonania zamówienia z uwagi na to, że Konsorcjant p. A. W. w innych postępowaniach o
udzielenie zamówień publicznych dot. świadczenia usług leśnych w roku 2025, zadeklarował dysponowanie tym samym
potencjałem, którego dysponowanie zadeklarowało w tym postępowaniu.
Zgodnie ze wskazywanym (w sprawie KIO 285/25) art. 116 ust. 2 Pzp„Oceniając zdolność techniczną lub
zawodową, zamawiający może na każdym etapie postępowania, uznać, że wykonawca nie posiada wymaganych
zdolności, jeżeli posiadanie przez wykonawcę sprzecznych interesów, w szczególności zaangażowanie zasobów
technicznych lub zawodowych wykonawcy w inne przedsięwzięcia gospodarcze wykonawcy może mieć negatywny wpływ
na realizację zamówienia”. Aby zatem można było stwierdzić, że Konsorcjum nie posiada wymaganych w SW Z zdolności
w zakresie potencjału technicznego i osób skierowanych do realizacji zamówienia w Pakiecie I czy Pakietu III w pierwszej
kolejności konieczne byłoby – jak wskazywał Zamawiający i Uczestnik - wykazanie okoliczności, do których odnosi się
wskazany przepis, a mianowicie, że zaangażowanie wskazanego sprzętu i osób do realizacji zamówienia w
postępowaniach prowadzonych przez innych zamawiających będzie miało negatywny wpływ na realizację
przedmiotowego zamówienia. Oznacza to, że przynajmniej z przyczyn obiektywnych takie zamówienie nie będzie mogło
być wykonywane przez wskazane w ofercie osoby i sprzęt. Ponadto postanowienia SW Z – co podkreślał Zamawiający -
nie wymagają wyłącznej dostępności wskazanych na potwierdzenie spełnienia warunków udziału w postępowaniu osób i
sprzętu dla realizacji zamówienia dotyczącego Pakietu I czy Pakietu III.W zakresie tego zarzutu Odwołujący nie wskazali
na postanowienia SW Z, które nie pozwalałyby wykonawcy posłużenia się tymi samymi osobami i sprzętem na
potwierdzenie warunków w innych postępowaniach prowadzonych przez innych zamawiających. SW Z - tak jak
wskazywał Zamawiający - nie wymaga zatrudnienia wskazanych do realizacji osób w pełnym wymiarze czasu pracy, a z
kolei zgodnie ze wzorem umowy jest możliwa zmiana w zakresie personelu i z tego wzoru (podobnie z SW Z) nie wynika
przy realizacji zamówienia zakaz użycia innego sprzętu niż wskazany w przedłożonym Zamawiającemu wykazie. Tym
samym Odwołujący nie przedstawili na poparcie tego zarzutu informacji, które (uwzględniając postanowienia SW Z, w
tym wzoru umowy) potwierdzałyby, że wskazanie tych samych osób i sprzętu do realizacji w innych nadleśnictwa
negatywnie wpłynie na realizację zamówienia. W zakresie tego zarzutu – jak podnosił Zamawiający - Odwołujący poza
wskazaniem, że Zamawiający w ramach odpowiednio Pakietu III i Pakietu I powziął wiedzę o powieleniu przez
Konsorcjum potencjałów sprzętowych i osobowych deklarowanych w Postępowaniu oraz w innych, analogicznych
postępowaniach z zakresu usług leśnych nie podali żadnych dowodów świadczących o tym, że Zamawiający oceniając
w Pakiecie I ofertę Przystępującego naruszył art. 116 ust. 2 Pzp. Odwołujący nie przedstawił informacji, które (mając na
uwadze postanowienia SW Z, w tym wzoru umowy) rzeczywiście potwierdzałyby, że wskazanie tych samych osób i
sprzętu do realizacji w innych postępowaniach negatywnie wpłynie na realizację konkretnego zamówienia w tym
postępowaniu. Odwołujący również nie podali, które osoby i sprzęt wskazane przez Konsorcjum na potwierdzenie
warunku udziału w na Pakiet I czy Pakiet III wskazali w innych postępowaniach. Tym samym podnoszony zarzut w
związku z art. 116 ust. 2 Pzp podlega oddaleniu.
Wobec powyższych ustaleń za niezasadne należało uznać naruszenie art. 16 pkt 1 Pzp (zarzut z pkt 2 odwolań),
albowiem w zakresie rozstrzyganym Odwołujący nie wykazali, aby Zamawiający dokonując wyboru oferty Uczestnika
działał niezgodnie z podstawowymi zasadami udzielania zamówień określonymi w tym przepisie oraz udzielił
zamówienia na Pakiet I i Pakiet III wykonawcy wybranemu z naruszeniem przepisów ustawy Pzp.
W konkluzji Izba stwierdza, że podnoszone w odwołaniach zarzuty w sprawie o sygnaturze akt: KIO 285/25, KIO
295/25 oraz KIO 307/25 nie zostały uwzględnione. Tym samym odwołania podlegały oddaleniu.
Wydając wyrok Izba miała na uwadze art. 556 Pzp zgodnie z którym: „W przypadku, o którym mowa w art. 544
ust. 2, Izba może wydać łączne orzeczenie w sprawach złożonych odwołań”. Na podstawie wymienionego w tym artykule
przepisu Prezes Krajowej Izby Odwoławczej zarządził łączne rozpoznanie odwołań.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku na podstawie art. 575 Ustawy Prawa zamówień
publicznych oraz w oparciu o przepisy poz. 2437).
Mając powyższe na uwadze, Krajowa Izba Odwoławcza orzekła jak sentencji wyroku.
....................................................