KIO 4300/24

Sygn. akt: KIO 4300/24 POSTANOWIENIE Warszawa, dnia 4 grudnia 2024 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodnicząca:Katarzyna Paprocka Protokolant:Oskar Oksiński po rozpoznaniu na posiedzeniu jawnym z udziałem stron oraz uczestników postępowania odwoławczego w dniu 4 grudnia 2024 r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 18 listopada 2024 r. przez wykonawcę Apex.IT sp. z o.o. w Warszawie w postępowaniu prowadzonym przez Agencję Restrukturyzacji i Modernizacji Rolnictwa postanawia: 1.umorzyć postępowanie odwoławcze, 2.nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz wykonawcy Apex.IT sp. z o.o. w Warszawie, kwoty 13 500 zł 00 gr (słownie: trzynaście tysięcy pięćset złotych zero groszy), stanowiącej 90% wartości kwoty uiszczonej tytułem wpisu. Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych. Przewodnicząca:………….……. Sygn. akt: KIO 4300/24 Uzasadnienie Zamawiający, Agencja Restrukturyzacji i Modernizacji Rolnictwa prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego pn. Zakup serwerów na potrzeby Centrali ze wsparciem na okres 36 miesięcy. Wewnętrzny identyfikator: DPiZP.2610.31.2024. Ogłoszenie o zamówieniu zostało zamieszczone w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 7 listopada 2024 r., pod nr: 2024/S 217-679377. Wartość szacunkowa zamówienia przekracza progi unijne. W dniu 18 listopada 2024 r. do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej wpłynęło odwołanie wykonawcy Apex.IT Sp. z o.o. w Warszawie (dalej jako: „Odwołujący”) wobec czynności Zamawiającego polegających na: 1) sformułowaniu pozacenowych kryteriów oceny ofert określonych w Rozdziale XI pkt 1. pkt 1.2. Tabela 1 poz.1 i 3 Specyfikacji Warunków Zamówienia (dalej jako: „SW Z”) oraz 2) przyporządkowaniu ww. pozacenowym kryteriom oceny ofert wag odpowiednio 13 i 7 pkt. Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 16 pkt 1 i 3 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (tekst jedn. Dz.U. z 2024 r., poz. 1320 ze zm.) w zw. z art. 242 ust. 2 pkt 1 PZP poprzez sformułowanie pozacenowych kryteriów ofert w stosunku do cech jakościowych urządzeń nie mających żadnego znaczenia dla użytkowania urządzeń oraz przyznania pozacenowym kryteriom oceny ofert wag punktowych w wartościach nieproporcjonalnych do ewentualnej użyteczności dla Zamawiającego cech jakościowych urządzeń, co prowadzi do naruszenia zasady uczciwej konkurencji i zasady proporcjonalności, prowadzącego do pozbawienia wykonawców oferujących urządzenia innego producenta niż xFusion Didigital Technologies Co. Ltd marki xFusion nazwa FusionServer 5885H V7 (dalej jako: „Serwer Fusion”) realnej możliwości ubiegania się o zamówienie. Podnosząc wskazane zarzuty, Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania oraz nakazanie Zamawiającemu uchylenia pozacenowych kryteriów oceny ofert określonych w Rozdziale XI pkt 1. pkt 1.2. Tabela 1 poz.1 i 3 SW Z i skompensowaniu ubytku dodatkowymi punktami w kryterium ceny, względnie na wypadek nieuwzględnienia przedmiotowe żądania, nakazanie Zamawiającemu redukcji liczby punktów dla pozacenowych kryteriów oceny ofert określonych w Rozdziale XI pkt 1. pkt 1.2. Tabela 1 poz.1 i 3 SW Z do odpowiednio 1,3 i 0,7 pkt i skompensowania obniżki dodatkowymi punktami w kryterium ceny. Ponadto, Odwołujący wniósł o obciążenie Zamawiającego kosztami postępowania odwoławczego. Jak uzasadnił w odwołaniu, z przeglądu rynku urządzeń wynika, że tylko Serwer Fusion zapewnia spełnienie parametrów określonych w pkt 1 i 3 w zakresie pozacenowych kryteriów oceny ofert, a tym samym uzyskanie przez ofertę 20 ze 100 pkt w kryteriach oceny ofert, co daje wykonawcom oferującym te serwery miażdżącą przewagę w punktacji, która wymagałaby redukcji ceny ofert o 33 % w celu skompensowania niemożliwych do osiągniecia 20 pkt w kryteriach pozacenowych. Jego zdaniem, wyłącza to możliwość skutecznej konkurencji. Podniósł, że kwestie określenia ww. parametrów w stosunku do uzasadnionych potrzeb Zamawiającego należy rozważać na tle czynności szacowania wartości zamówienia przez Zamawiającego w ramach postępowań 26/2024 i 39/2024. Wskazał, że w obu tych postępowaniach, wśród wymagań technicznych Zamawiający nie wymienił ww. parametrów. Zdaniem Apex.IT sp. z o.o. świadczy to o tym, że owe parametry wskazane w ramach pozacenowych kryteriów oceny ofert nie miały żadnego znaczenia dla Zamawiającego. Ponadto, w zakresie parametru z pkt 1, podkreślił, że wyświetlane na panelu LCD informacje, jakich oczekuje Zamawiający, stanowią powielenie informacji dostępnych w systemie zarządzania serwerami, którego funkcjonalności są opisane w Opisie przedmiotu zamówienia (dalej jako: „OPZ”) w pkt 14 poszczególnych tabel dla 3 typów serwerów, a nawet zakresie informacji dostępnych na panelu LCD jest węższy niż w systemie zarządzania. „W konsekwencji wyposażenie serwera w panel LCD nie zwiększy świadomości personelu Zamawiającego o większy zakres informacji niż zakres dostępny za pomocą systemu zarządzania zatem (…) zaoferowanie urządzenia z panelem LCD nie będzie wiązać się z uzyskaniem przez Zamawiającego ani dodatkowych korzyści nie zaspokojeniem uzasadnionych potrzeb które są pełnione przez inny element przedmiotu oferty.” Odwołujący powołał się na zasadę neutralności technologicznej, zdefiniowaną w pkt 19 art. 3 ustawy o informatyzacji działalności podmiotów realizujących zadania publiczne (tekst jedn. Dz.U. z 2024 r., poz. 1557 ze zm.). Wskazał, że ciężar wykazania uzasadnionych potrzeb spoczywa na Zamawiającym. Podkreślił, że: „Sposób sformułowania opisu przedmiotu zamówienia przez Zamawiającego ogranicza krąg wykonawców, którzy mogliby ubiegać się o udzielenie zamówienia, a sformułowanie go w sposób de facto wskazujący na konkretnego producenta oraz zawierający wymagania nadmiarowe, nie ma żadnego uzasadnienia w obowiązujących przepisach prawa i narusza zasadę proporcjonalności (art. 16 pkt 1( i 3) Ustawy).” Dodatkowo wskazał, że nawet przyjmując że zaskarżone parametry dodatkowe posiadają wartość dla Zamawiającego, to jednak przyporządkowana tym parametrom liczba punktów nie jest proporcjonalna do śladowych korzyści wynikających z zastrzeżenia tych parametrów. W odpowiedzi z dnia 29 listopada 2024 r. na odwołanie, Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania jako bezzasadnego. W uzasadnieniu odpowiedzi na odwołanie podniósł, że urządzenie Serwer Fusion, w sposób oczywisty, nie jest urządzeniem preferowanym w postępowaniu przez Zamawiającego, gdyż nie spełnia minimalnych wymagań określonych w SW Z. Zamawiający wymaga zaoferowania serwerów w formacie max 2U, natomiast przywołany przez Odwołującego model serwera jest w formacie 4U, co potwierdza załączony do odwołania dowód. „Dla każdego z typów urządzeń Zamawiający przewidział w Załączniku Nr 1 do ppu w pkt 1 a wymagań minimalnych „Obudowa Rack o wysokości max 2U”. Tożsame wymagania znajdują się także w pkt 1a odpowiednich dla każdego typu urządzeń tabelach stanowiących element formularza ofertowego stanowiącego Załącznik Nr 1 do SW Z.” Tym samym, wg Zamawiającego, wywody odwołania są oczywiście bezzasadne. Dodał również, że tak wąski – jakiego dokonał Odwołujący w ramach odwołania – przegląd rynku serwerów, nie może potwierdzać tezy, że tylko jeden producent jest w stanie zaoferować rozwiązania spełniające wszystkie punktowane kryteria. Zamawiający ustalił, że na rynku działa większa niż jeden ilość producentów, oferujących rozwiązania dodatkowo punktowane przez Zamawiającego. W szczególności, Zamawiający w poprzednim postępowaniu nr DPiZP.2610.13.2024 zakończonym podpisaniem umowy w dniu 9 lutego 2024 r. – nabył serwery o zbliżonej – jak w obecnie – specyfikacji. Zaznaczył, iż wówczas oferty złożyło 5 wykonawców, oferujących serwery czterech różnych producentów, tj.: xFussion, Lenovo, DELL i New H3C Technologies Co., Ltd. Podkreślił, że Zamawiający nie ma obowiązku takiego ustalania kryteriów pozacenowych, żeby wszyscy wykonawcy byli w stanie je spełnić. Wyjaśnił, iż kwestionowany parametr dotyczący panelu LCS jest bardzo użyteczny z uwagi na poprawę jakości pracy poprzez szybki dostęp do kluczowych informacji bez konieczności logowania się do systemu zarządzania, zwłaszcza w sytuacjach awaryjnych oraz minimalizację ryzyk, bowiem wyświetlacz LCD jest niezależny od systemu zarządzania, co jest szczególnie ważne w przypadku awarii sieci lub problemów z dostępem do centralnej aplikacji. Dodał, że wyświetlacz LCD jest intuicyjny i łatwy w obsłudze, co może być korzystne dla mniej doświadczonych administratorów, umożliwia to także szybkie szkolenie nowego personelu i ułatwia codzienną pracę, zwiększając efektywność operacyjną. Jednocześnie wskazał, że nie jest to element niezbędny do poprawnego funkcjonowania serwerów, dlatego też Zamawiający nie wymaga, żeby obligatoryjnie wszyscy wykonawcy zaoferowało urządzenia wyposażone w dodatkowy panel, a jedynie przyznaje dodatkowe punkty za takie wyposażenie. W efekcie, jego zdaniem przypisanie wagi punktowej 13 pkt tego parametru jest zasadne. Wskazał na 5 producentów, którzy oferują serwery z wyświetlaczami. Agencja Restrukturyzacji i Modernizacji Rolnictwa wskazała ponadto na brak w odwołaniu odniesienia się do zakwestionowanego parametru z pkt 3, tj. posiadania portu VGA oraz portów USB 3.x z każdej strony serwera (przód, tył). Podniósł, że wbrew twierdzeniom odwołania, to Odwołującym wykonawcy spoczywa ciężar dowodu w zakresie okoliczności, z których wywodzi określone skutki prawne. Wyjaśnił w tym zakresie, że posiadanie portów USB z przodu serwera znacząco podnosi elastyczność i bezpieczeństwo zarządzania, zwłaszcza w przypadku serwerów o dużym zagęszczeniu oraz skomplikowanym okablowaniu z tyłu, bowiem porty USB z przodu umożliwiają szybki i łatwy dostęp do serwera bez konieczności manipulowania kablami z tyłu, co jest szczególnie ważne w środowiskach o dużym zagęszczeniu sprzętu. „Dzięki temu administratorzy mogą szybko podłączyć urządzenia peryferyjne, takie jak klawiatury, myszy czy dyski zewnętrzne, co ułatwia diagnostykę i konserwację serwera. To nie tylko przyspiesza procesy operacyjne, ale także minimalizuje ryzyko uszkodzenia kabli i złączy z tyłu serwera, co mogłoby prowadzić do nieplanowanych przestojów.” Zamawiający podał listę 3 producentów, którzy oferują serwery z portami USB z przodu i z tyłu. Podsumował, że ukształtowanie przez Zamawiającego opisu przedmiotu zamówienia oraz kryteriów oceny ofert w postępowaniu powiązane jest z istnieniem uzasadnionych potrzeb Zamawiającego, jako największej akredytowanej agencji płatniczej. „Zamawiający realizuje wszystkie (…) zadania przy pomocy szeregu rozbudowanych systemów informatycznych, których działanie tym samym jest kluczowe z punktu widzenia realizacji tychże celów oraz dla skutecznego realizowania polityki rolnej w Rzeczypospolitej Polskiej.” Zadania te, jak wskazał Zamawiający, mają szczególną doniosłość społeczno-gospodarczą. Konieczne jest zatem zapewnienie nieprzerwanego działania serwerów, sprawności ich obsługi oraz minimalizacji ryzyka przerwania bądź zakłócenia ich pracy (stabilność pracy), co przekłada się również na zapewnienie szczególnie wysokich wymagań z zakresu bezpieczeństwa infrastruktury. „Wszelkie przerwy bądź zakłócenia w pracy serwerów wiążą się z konsekwencją w postaci zwiększenia ryzyka niespełniania przez Zamawiającego kryteriów akredytacyjnych, wskutek czego z kolei środki finansowe wypłacane rolnikom nie będą mogły być refundowane przez Komisję Europejską. Zdarzenia tego typu mogą także spowodować bądź zwiększyć ryzyko nieterminowej wypłaty środków pomocowych z tytułu działań obsługiwanych przez systemy informatyczne Agencji.” Do postępowania odwoławczego nikt nie przystąpił. Pismem wniesionym do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej dnia 3 grudnia 2024 r., Odwołujący oświadczył, że cofa odwołanie. Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje. Izba stwierdziła, że odwołanie nie zawiera braków formalnych i terminowo został uiszczony wpis od odwołania w wymaganej wysokości. Odwołujący przed terminem rozprawy, oświadczył na piśmie, że cofa odwołanie. Wobec powyższego, w świetle brzmienia art. 568 pkt 1) PZP, konieczne stało się umorzenie niniejszego postępowania odwoławczego. Zgodnie z art. 520 PZP, odwołujący może cofnąć odwołanie do czasu zamknięcia rozprawy, zaś cofnięte odwołanie nie wywołuje skutków prawnych, jakie ustawa wiąże z wniesieniem odwołania do Prezesa Izby. Mając powyższe na uwadze, orzeczono jak w sentencji. Rozstrzygnięcie o kosztach postępowania odwoławczego wydano na podstawie art. 574 PZP oraz § 9 ust. 1 pkt 3 lit. a rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.U. poz. 2437 ze zm.), z których wynika, że jeżeli postępowanie zostało umorzone na skutek cofnięcia odwołania przed otwarciem rozprawy najpóźniej w dniu poprzedzającym dzień, na który został wyznaczony termin rozprawy lub posiedzenia z udziałem stron lub uczestników postępowania odwoławczego – odwołującemu zwraca się 90% wpisu. Przewodnicząca: ………………. ........